חושן משפט סימן רט

הַמַּקְנֶה לַחֲבֵרוֹ דָבָר שֶׁאֵינוֹ מְסֻיָּם; אִם הָיָה מִינוֹ יָדוּעַ אַף עַל פִּי שֶׁאֵין מִדָּתוֹ וּמִשְׁקָלוֹ יָדוּעַ, הֲרֵי זֶה קָנָה; וְאִם אֵין מִינוֹ יָדוּעַ, לֹא קָנָה. כֵּיצַד, עֲרֵמָה זוֹ שֶׁל חִטִּים אֲנִי מוֹכֵר לְךָ בְּכָךְ וְכָךְ, מַרְתֵּף זֶה שֶׁל יַיִן אֲנִי מוֹכֵר לְךָ בְּכָךְ וְכָךְ, שַׂק שֶׁל תְּאֵנִים אֲנִי מוֹכֵר לְךָ בְּכָךְ וְכָךְ; אַף עַל פִּי שֶׁאֵין מִדַּת הָעֲרֵמָה יְדוּעָה, וְלֹא מִנְיַן הַקַּנְקַנִים וְלֹא מִשְׁקַל הַתְּאֵנִים יָדוּעַ, הֲרֵי זֶה מִמְכָּרוֹ קַיָּם אַף עַל פִּי שֶׁנִּמְצָא חָסֵר אוֹ יָתֵר עַל הָאֹמֶד שֶׁהָיָה בְּדַעְתָּם, וְיֵשׁ לָהֶם אוֹנָאָה לְפִי שַׁעַר שֶׁבַּשּׁוּק.

אֲבָל הָאוֹמֵר לַחֲבֵרוֹ: כָּל מַה שֶּׁיֵּשׁ בְּבַיִת זֶה אֲנִי מוֹכֵר לְךָ בְּכָךְ וְכָךְ, וְכָל מַה שֶּׁיֵּשׁ בְּתֵבָה זוֹ אוֹ בְּשַׂק זֶה אֲנִי מוֹכֵר לְךָ בְּכָךְ וְכָךְ, וְרָצָה הַלּוֹקֵחַ וּמָשַׁךְ, אֵין כָּאן קִנְיָן, שֶׁלֹּא סָמְכָה דַעְתּוֹ שֶׁל לוֹקֵחַ, שֶׁהֲרֵי אֵינוֹ יוֹדֵעַ מַה שֶּׁיֵּשׁ בּוֹ אִם תֶּבֶן אוֹ זָהָב, וְאֵין זֶה אֶלָּא כִּמְשַׂחֵק בְּקֻבְיָא; וְכֵן כָּל כַּיּוֹצֵא בָּזֶה. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּהוּא הַדִּין שְׁנַיִם שֶׁהֶחֱלִיפוּ עַל כָּל אֲשֶׁר לָהֶם. וע"ל סוֹף סִימָן ר"ג וע"ל סִימָן רמ"א ס"ד מִדִּין הַמּוֹכֵר דָּבָר שֶׁאֵינוֹ מְסֻיָּם:

הַמּוֹכֵר לַחֲבֵרוֹ בַּעֲשָׂרָה דִינָרִים חִטִּים, וְלֹא פָסַק כַּמָּה סְאָה מָכַר לוֹ, נוֹתֵן לוֹ כְּשַׁעַר שֶׁבַּשּׁוּק בִּשְׁעַת הַמְּכִירָה. וְכָל הַחוֹזֵר בּוֹ מֵאַחַר נְתִינַת הַדָּמִים וְלֹא רָצָה כְּשַׁעַר שֶׁהָיָה בַשּׁוּק בִּשְׁעַת נְתִינַת הַמָּעוֹת, מְקַבֵּל "מִי שֶׁפָּרַע".

אֵין אָדָם מַקְנֶה דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, בֵּין בְּמֶכֶר, בֵּין בְּמַתְּנַת בָּרִיא, בֵּין בְּמַתְּנַת שְׁכִיב מְרַע. כֵּיצַד, מַה שֶּׁתּוֹצִיא שָׂדֶה זוֹ מָכוּר לְךָ, מַה שֶּׁיּוֹצִיא אִילָן זֶה נָתוּן לְךָ, תְּנוּ מַה שֶּׁתֵּלֵד בְּהֵמָה זוֹ לִפְלוֹנִי, אוֹ שֶׁאָמַר: מַה שֶּׁתֵּלֵד פָּרָתִי אוֹ שִׁפְחָתִי מָכוּר לְךָ אוֹ נָתוּן לְךָ, לֹא אָמַר כְּלוּם; אֲפִלּוּ הָיְתָה הַפָּרָה אוֹ הַשִּׁפְחָה מְעֻבֶּרֶת, לֹא קָנָה כְּלוּם. מִיהוּ גַבֵּי אִילָן, אִם חָנְטוּ הַפֵּרוֹת מִקְרֵי בָּא לְעוֹלָם (רַשִׁ"י פֶרֶק אֵיזֶהוּ נֶשֶׁךְ), וְיָכוֹל לַחֲזֹר בּוֹ אֲפִלּוּ אַחַר שֶׁתֵּלֵד הַפָּרָה אוֹ הַשִּׁפְחָה, וְאַחַר שֶׁגָּדְלוּ פֵּרוֹת הָאִילָן וּבָאוּ לָעוֹלָם. וְאִם קָדַם הַלּוֹקֵחַ וְתָפַס הַפֵּרוֹת, אֵין מוֹצִיאִין מִיָּדוֹ. וְהוּא הַדִּין בִּשְׁאָר דְּבָרִים שֶׁלֹּא בָּאוּ לָעוֹלָם. וַאֲפִלּוּ לֹא תָפַס, אֶלָּא כָתַב לֵהּ שְׁטָר וּמָסַר לֵהּ הַשְּׁטָר, כְּמָאן דְּתָפִיס דָּמְיָא (תְּרוּמַת הַדֶּשֶׁן סִימָן ש"ךָ (בְּשֵׁם) הגהמ"יי פכ"ב דִּמְכִירָה). וְאִם מָכַר הָאִילָן לְפֵרוֹתָיו, אוֹ פָּרָה וְשִׁפְחָה לְעֻבְּרֵיהֶם, קָנָה מִיָּד, וְאֵין שׁוּם אֶחָד מֵהֶם יָכוֹל לַחֲזֹר בּוֹ. הַגָּה: הָאוֹמֵר לַחֲבֵרוֹ שֶׁיִּקְנֶה מִמֶּנּוּ דְּמֵי הַיַּיִן כְּשֶׁיִּמְכֹּר הַיַּיִן מִקְרֵי דָבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם (מָרְדְּכַי דְּגִיטִּין פֶּרֶק הָאוֹמֵר). וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּכָל זֶה מַיְרֵי בְּמַקְנֶה לוֹ סְתָם, אֲבָל אִם אוֹמֵר שֶׁיִּקְנֶה כְּשֶׁיִּהְיֶה בָּעוֹלָם, קָנָה, אַף עַל פִּי שֶׁעַכְשָׁיו אֵינוֹ בָּעוֹלָם (מָרְדְּכַי רֵישׁ פֶּרֶק יֵשׁ נוֹחֲלִין) ; וְיֵשׁ חוֹלְקִין (מָרְדְּכַי רֵישׁ פֶּרֶק יֵשׁ נוֹחֲלִין ור"פ מִי שֶׁמֵּת). וְאַף עַל גַּב דְּאֵין אָדָם יָכוֹל לְהַקְנוֹת דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, מִכָּל מָקוֹם יָכוֹל לְשַׁעְבְּדוֹ (תּוֹסָפוֹת פֶּרֶק מִי שֶׁמֵּת), וְיֵשׁ חוֹלְקִין (נִמּוּקֵי יוֹסֵף פֶּרֶק אֵיזֶהוּ נֶשֶׁךְ בְּשֵׁם תַּלְמִידֵי רַשְׁבָּ"א) ; אֲבָל הוּא עַצְמוֹ יָכוֹל לְהִתְחַיֵּב, כְּמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר לְעֵיל סִימָן ס' סָעִיף ו'. מִי שֶׁמַּקְנֶה לַחֲבֵרוֹ דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם עִם דָּבָר שֶׁבָּא לָעוֹלָם, יֵשׁ אוֹמְרִים דְּדָמֵי לִקְנִי אַתְּ וַחֲמוֹר, כְּמוֹ שֶׁיִּתְבָּאֵר לְקַמָּן (סוֹף) סִימָן ר"י (מָרְדְּכַי פֶּרֶק מִי שֶׁמֵּת). וְאִם נִשְׁבַּע לְקַיֵּם הַמִּקָּח, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם צָרִיךְ לְקַיֵּם שְׁבוּעָתוֹ, כִּדְלְעֵיל סִימָן ר"ז סָעִיף י"ט וְסִימָן ע"ג סָעִיף ח'. וּמִיהוּ, אֵינוֹ נִקְנֶה בְּקִנְיָן (ע"ל סִימָן רכ"ב), וְלָכֵן אִם לֹא נוּכַל לָכֹף אוֹתוֹ לְקַיֵּם שְׁבוּעָתוֹ, כְּגוֹן שֶׁמֵּת, אֵין הַקִּנְיָן כְּלוּם. וְכֵן אִם שָׁאַל עַל שְׁבוּעָתוֹ (רִיבָ"שׁ סִימָן של"ה ושמ"ה ושפ"ז). וּכְשֵׁם שֶׁאֵין אָדָם יָכוֹל לְהַקְנוֹת דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, כָּךְ אֵינוֹ יָכוֹל לִמְחֹל דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם (תְּשׁוּבַת ר"ן סִימָן כ"ג).

דָּבָר שֶׁבָּא לָעוֹלָם, אֶלָּא שֶׁאֵינוֹ בִּרְשׁוּתוֹ, דִּינוֹ כְּדָבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, שֶׁלֹּא קָנָה, וְיָכוֹל כָּל אֶחָד מֵהֶם לַחֲזֹר בּוֹ, וְיִתְבָּאֵר עוֹד בְּסִימָן רי" א. הַגָּה: מִכָּל מָקוֹם אִם טָרַח הַמּוֹכֵר וְקָנָה הַדָּבָר שֶׁמָּכַר, צָרִיךְ לְקַיֵּם מִקְּחוֹ, כִּי אַדַּעְתָּא דְהָכִי טָרַח וְקָנָה, כְּדֵי דְלֵיקוּם בְּהֵימְנוּתֵהּ (תְּרוּמַת הַדֶּשֶׁן סִימָן ש"כ).

הַפּוֹסֵק עַל שַׁעַר שֶׁבַּשּׁוּק, וְקִבֵּל דָּמִים, וְלֹא הָיָה אוֹתוֹ הַמִּין שֶׁפָּסַק עָלָיו בִּרְשׁוּת מוֹכֵר, חַיָּב לִקְנוֹת וְלִתֵּן לַלּוֹקֵחַ מַה שֶּׁפָּסַק; וְאִם חָזַר בּוֹ, מְקַבֵּל "מִי שֶׁפָּרַע". הַגָּה: אֲבָל אִם פָּסַק עִמּוֹ עַד שֶׁלֹּא יָצָא הַשַּׁעַר, שֶׁהַמִּקָּח נַעֲשָׂה בְּאִסּוּר, חוֹזֵר בּוֹ וְאֵין צָרִיךְ לְקַבֵּל "מִי שֶׁפָּרַע" (נִמּוּקֵי יוֹסֵף דב"מ וְרַבֵּנוּ יְרוּחָם נ"ט ת"ד).

כְּשֵׁם שֶׁאֵין אָדָם מַקְנֶה דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, כָּךְ אֵינוֹ מְשַׁיֵּר דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם. כֵּיצַד, מָכַר שָׂדֶה לִרְאוּבֵן, וְשִׁיֵּר מִפֵּרוֹתָיו לְשִׁמְעוֹן דָּבָר יָדוּעַ בְּכָל שָׁנָה, לֹא קָנָה שִׁמְעוֹן כְּלוּם מֵהַפֵּרוֹת. אֲבָל אִם שִׁיֵּר לְעַצְמוֹ, בְּעַיִן יָפָה שִׁיֵּר, הַגָּה: וְאֵין חִלּוּק בְּזֶה בֵין מֶכֶר בֵּין מַתָּנָה, הֵן מַתְּנַת בָּרִיא הֵן שְׁכִיב מְרַע (רַ"ן פֶּרֶק מִי שֶׁמֵּת בְּשֵׁם הָרַשְׁבָּ"א). וְיֵשׁ חוֹלְקִין בְּמַתְּנַת שְׁכִיב מְרַע (שָׁם בְּשֵׁם הָרַאֲבַ"ד ב"י ב' הַדֵּעוֹת) וְע"ל סִימָן רי"ב סָעִיף ג', וְאָמְרֵינָן דְּשִׁיֵר מְקוֹם הַפֵּרוֹת, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא פֵּרַשׁ. וַאֲפִלּוּ מָכַר לוֹקֵחַ זֶה הַשָּׂדֶה לְאַחֵר, חֶלְקוֹ שֶׁל זֶה הַמּוֹכֵר אֵינוֹ יָכוֹל לִמְכֹּר וְצָרִיךְ לִתֵּן לוֹ כָּל מַה שֶּׁשִּׁיֵּר. וְאִם אָמַר: כָּל זְמַן שֶׁשָּׂדֶה זֶה בְּיָדְךָ, כְּשֶׁמָּכְרָה לְאַחֵר פָּקַע כֹּחוֹ שֶׁל מוֹכֵר רִאשׁוֹן. וַאֲפִלּוּ אִם חָזַר הַלּוֹקֵחַ רִאשׁוֹן וְקָנָה מִלּוֹקֵחַ שֵׁנִי, אֵינוֹ נוֹתֵן לַמּוֹכֵר רִאשׁוֹן כְּלוּם. וְאִם מֵת מוֹכֵר רִאשׁוֹן, אֵין לְבָנָיו כְּלוּם, אֲפִלּוּ מֵת בְּעוֹדָהּ בְּיַד לוֹקֵחַ רִאשׁוֹן, אֶלָּא אִם כֵּן פֵּרַשׁ: לִי וּלְיוֹרְשַׁי. הַגָּה: יֵשׁ אוֹמְרִים דַּוְקָא שֶׁאֵינוֹ מְשַׁיֵּר דָּבָר מְסֻיָּם, דְּאָז לָא הֲוֵי רַק כִּתְנַאי בְּעָלְמָא, וְלָכֵן צָרִיךְ לְפָרֵשׁ: לִי וּלְיוֹרְשַׁי, אֲבָל שִׁיֵּר לְעַצְמוֹ דָּבָר מְסֻיָּם, כְּגוֹן בַּיִת, וְאוֹמֵר: עַל מְנַת שֶׁדְּיוֹטָא אַחַת שֶׁלִּי, יוֹרְשִׁין בָּנָיו זְכוּתוֹ אַחֲרָיו (בֵּית יוֹסֵף בְּשֵׁם הָרַמְבַּ"ן).

אַף עַל פִּי שֶׁצָּרִיךְ לִתֵּן לוֹ הַפֵּרוֹת שֶׁשִּׁיֵּר, אִם לֹא יִתְּנֵם לוֹ אֵין הַמִּקָּח מִתְבַּטֵּל בְּכָךְ. אֲבָל אִם מַתְנֶה: עַל מְנַת שֶׁתִּתֵּן לִי אוֹ לִפְלוֹנִי מֵהַפֵּרוֹת כָּךְ וְכָךְ בְּכָל שָׁנָה, אָז קִיּוּם הַמִּקָּח תָּלוּי בוֹ, וְאִם לֹא יִתֵּן לוֹ כְּמוֹ שֶׁהִתְנָה יִתְבַּטֵּל הַמִּקָּח. הַגָּה: דְּאַף עַל גַּב דְּאֵין אָדָם מַקְנֶה דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, מִכָּל מָקוֹם יָכוֹל לְהַתְנוֹת עַל דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם (טוּר סי"ב וְהַמָּרְדְּכָי פ"ק דִּמְצִיעָא). וְכֵן לְסַלֵּק עַצְמוֹ וְכֹחוֹ מִדָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, הוֹאִיל וַעֲדַיִן לֹא זָכָה בּוֹ (מָרְדְּכַי ר"פ הַכּוֹתֵב). וְעַיֵּן בְּאֶבֶן הָעֵזְר סִימָן צ"ב. יֵשׁ אוֹמְרִים דְּאַף עַל גַּב דְּאֵין אָדָם מַקְנֶה דָּבָר שֶׁלֹּא בָּא לָעוֹלָם, מִכָּל מָקוֹם אִם (הוּא גַם כֵּן) רוֹצֶה לִקְנוֹת, מַקְנִי גַם כֵּן, וְלָכֵן שְׁנַיִם שֶׁהִקְנוּ זֶה מִזֶּה עַל מַתָּנָה (שֶׁיְּקַבֵּל אֶחָד מֵהֶן), מֵאַחַר שֶׁלְּכָל מִי שֶׁיִּתֵּן (לוֹ) יַחֲלֹק עִם חֲבֵרוֹ, דְּקָנָה (הַגָּהוֹת מָרְדְּכַי דב"ב) וע"ל סִימָן קע"ו סָעִיף ג' דְּיֵשׁ חוֹלְקִין:

מָכַר אוֹ נָתַן דֶּקֶל לְאֶחָד וּפֵרוֹתָיו לְאַחֵר, לֹא שִׁיֵּר מְקוֹם הַפֵּרוֹת, וְרִאשׁוֹן קָנָה דֶּקֶל וּפֵרוֹתָיו, וְשֵׁנִי לֹא קָנָה כְּלוּם.

אָמַר לְאֶחָד: קְנֵה דֶקֶל חוּץ מִפֵּרוֹתָיו, שִׁיֵּר לְעַצְמוֹ גַם מְקוֹם הַפֵּרוֹת שֶׁהֵם הָעֲנָפִים, וְאֵין לַלּוֹקֵחַ אֶלָּא הַגֶּזַע, לִכְשֶׁיִּיבַשׁ: