חושן משפט סימן רז

הַמַּקְנֶה לַחֲבֵרוֹ בֵּין קַרְקַע בֵּין מִטַּלְטְלִים, וְהִתְנָה תְּנָאִים שֶׁאֶפְשָׁר לְקַיְּמָם, בֵּין שֶׁהִתְנָה הַמַּקְּנֶה בֵּין שֶׁהִתְנָה הַקּוֹנֶה, מִיהוּ יֵשׁ אוֹמְרִים, דְּאִם הִתְנָה הַמּוֹכֵר טוֹבַת הַלּוֹקֵחַ אֵין זֶה תְּנַאי, דְּלָא הָוֵי אֶלָּא פְּטוּמֵי מִלֵּי. וְהָנֵי מִלֵּי שֶׁמָּכַר לוֹ בַּתְּחִלָּה סְתָם וְקֹדֶם שֶׁנִּגְמַר הַמִּקָּח לְגַמְרֵי הֵטִיל הַמּוֹכֵר תְּנַאי, אֲבָל אִם בַּתְּחִלָּה אָמַר הַמּוֹכֵר: עַל תְּנַאי כָּךְ וְכָךְ אֲנִי מוֹכֵר לְךָ, אַף עַל פִּי דְּהָוֵי טוֹבַת הַלּוֹקֵחַ, מִכָּל מָקוֹם לֹא קָנָה רַק אַדַּעְתָּא דְהָכִי וְהָוֵי תְּנַאי גָמוּר; וְכֵן אִם הִתְנוּ תְנַאי וְאַחַר כָּךְ כָּתְבוּ הַשְּׁטָר סְתָם, וַדַּאי עַל תְּנַאי הָרִאשׁוֹן כְּתָבוּהוּ (טוּר בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ וְהַגָּהוֹת מָרְדְּכַי פֶּרֶק אֵיזֶהוּ נֶשֶׁךְ וּבֵית יוֹסֵף בְשֵׁם תּוֹסָפוֹת וְתַלְמִידֵי רַשְׁבָּ"א), אִם נִתְקַיְּמוּ הַתְּנָאִים נִקְנָה הַדָּבָר שֶׁהֻקְנָה; וְאִם לֹא נִתְקַיֵּם הַתְּנַאי, לֹא קָנָה; וּכְבָר נִתְבָּאֵר מִשְׁפְּטֵי הַתְּנַאי בְּטוּר אֶבֶן הָעֵזֶר סִימָן ל"ח וְסִימָן קמ"ד, וע"ל סִימָן רמ"א מִדִּינֵי תְנַאי.

יֵשׁ אוֹמְרִים דְּהָנֵי מִלֵּי כְּשֶׁקָּנָה בְּדֶרֶךְ מֵהַדְּרָכִים שֶׁקּוֹנִים בָּהֶם וַהֲרֵי יֵשׁ עָלָיו לְקַיֵּם הַתְּנַאי, אֲבָל אִם לֹא קָנָה עַתָּה, וְהִתְנָה עִמּוֹ שֶׁאִם נִתְקַיֵּם הַתְּנַאי הַזֶּה יִקְנֶה, וְאִם לֹא נִתְקַיֵּם לֹא יִקְנֶה, אַף עַל פִּי שֶׁנִּתְקַיֵּם הַתְּנַאי לֹא קָנָה, שֶׁזּוֹ אַסְמַכְתָּא הִיא וְלֹא קַנְיָא, אֶלָּא אִם כֵּן אָמַר לוֹ: קְנֵה מֵעַכְשָׁיו, וְקָנוּ מִיָּדוֹ עַל כָּךְ.

מִי שֶׁמָּכַר חֲצֵרוֹ אוֹ שָׂדֵהוּ, וּפֵרַשׁ בִּשְׁעַת הַמְּכִירָה שֶׁהוּא מוֹכֵר כְּדֵי לֵילֵךְ לְמָקוֹם פְּלוֹנִי, אוֹ מִפְּנֵי הַמָּטָר שֶׁנִּמְנַע כְּדֵי לִקְנוֹת חִטִּים בְּדָמָיו, הֲרֵי זֶה כְּמוֹכֵר עַל תְּנַאי; לְפִיכָךְ, אִם יָרַד הַמָּטָר אַחַר שֶׁמָּכַר, אוֹ בָּאוּ חִטִּים וְהוּזְלוּ, אוֹ נִמְנַע הַדֶּרֶךְ לַעֲלוֹת לְאוֹתָהּ הָאָרֶץ, אוֹ לֹא נִסְתַּיַּע לוֹ לַעֲלוֹת אוֹ לִקְנוֹת הַחִטִּים, הֲרֵי זֶה מַחֲזִיר לוֹ הַדָּמִים וְתַחֲזֹר לוֹ הַקַּרְקַע, שֶׁהֲרֵי פֵּרַשׁ שֶׁאֵינוֹ מוֹכֵר אֶלָּא לַעֲשׂוֹת דָּבָר פְּלוֹנִי וַהֲרֵי לֹא נַעֲשָׂה, וְכֵן כָּל כַּיּוֹצֵא בָּזֶה. הַגָּה: וְדַוְקָא בְּמוֹכֵר קַרְקְעוֹתָיו, אֲבָל בְּמוֹכֵר מִטַּלְטְלִים לָא מְהַנֵּי גִּלּוּי דַעְתּוֹ, עַד שֶׁיַּתְנֶה בְּדִינֵי תְּנַאי (טוּר בְּשֵׁם רַשִׁ"י).

אֲבָל הַמּוֹכֵר סְתָם, אַף עַל פִּי שֶׁהָיָה בְּלִבּוֹ שֶׁמִּפְּנֵי כָּךְ וְכָךְ הוּא מוֹכֵר, וְאַף עַל פִּי שֶׁנִּרְאִים הַדְּבָרִים שֶׁלֹּא מָכַר אֶלָּא לַעֲשׂוֹת כָּךְ וְכָךְ, וְלֹא נַעֲשָׂה, אֵינוֹ חוֹזֵר, שֶׁהֲרֵי לֹא פֵּרַשׁ, וּדְבָרִים שֶׁבַּלֵּב אֵינָם דְּבָרִים. וְאַף עַל פִּי שֶׁקֹּדֶם מְכִירָה אָמַר שֶׁהוּא מוֹכֵר עַל דַּעַת לַעֲשׂוֹת כָּךְ וְכָךְ, כֵּיוָן דְּבִשְׁעַת הַמְּכִירָה לֹא אָמַר, אֵינוֹ חוֹזֵר. הַגָּה: מִיהוּ, אִי אִכָּא אֻמְדָּנָא דְמוּכָח, נִתְבַּטֵּל הַמִּקָּח (תּוֹסָפוֹת וְהָרֹא"שׁ כְּלָל פ"ה). וְיֵשׁ אוֹמְרִים דִּבְמַתָּנָה דְּבָרִים שֶׁבַּלֵּב הָוְיָן דְּבָרִים (הַגָּהוֹת אַלְפָסִי פֶּרֶק אַלְמָנָה נִזּוֹנֶת).

מִי שֶׁהִקְנָה לַחֲבֵרוֹ וְהִתְנָה עָלָיו: עַל מְנַת שֶׁתִּתֵּן מֵקָּח זֶה אוֹ תִּמְכְּרֶנּוּ לִפְלוֹנִי, אִם נְתָנוֹ אוֹ מְכָרוֹ לְאוֹתוֹ פְלוֹנִי, קָנָה; וְאִם לֹא קִיֵּם הַתְּנַאי, וּמְכָרוֹ לְאַחֵר אוֹ שֶׁלֹּא מְכָרוֹ וְלֹא נְתָנוֹ בַּזְמַן שֶׁקָּבַע לוֹ, לֹא קָנָה. וְכֵן הַמּוֹכֵר אוֹ הַלּוֹקֵחַ שֶׁהִתְנָה שֶׁיַּחֲזִיר לוֹ הַמִּקָּח בִּזְמַן פְּלוֹנִי, אוֹ כְּשֶׁיִּתֵּן הַמָּעוֹת, הֲרֵי הַמֶּכֶר קַיָּם וְיַחֲזִיר כְּמוֹ שֶׁהִתְנָה. וְאִי נָתַן לוֹ בְּעַל כָּרְחוֹ, אִי מִקְרֵי נְתִינָה וְקִיֵּם הַתְּנַאי, ע"ל סִימָן ק"ךָ.

מָכַר קַרְקַע, וְהִתְנָה הַמּוֹכֵר שֶׁיַּחֲזִירֶנּוּ לוֹ כְּשֶׁיִּהְיוּ לוֹ מָעוֹת, צָרִיךְ לְהַחֲזִירוֹ לוֹ כְּשֶׁיָּבִיא לוֹ מְעוֹתָיו; לְפִיכָךְ, אָסוּר לַלּוֹקֵחַ לֶאֱכֹל פֵּרוֹת, דְּהָוָה לֵהּ הָנַךְ זוּזֵי כְּהַלְוָאָה גַבֵּהּ.

מָכַר לוֹ סְתָם, וְאָמַר לֵהּ הַלּוֹקֵחַ מִדַּעְתּוֹ: כְּשֶׁיִּהְיוּ לְךָ מָעוֹת, תְּבִיאֵם לִי וַאֲנִי אַחֲזִיר לְךָ קַרְקַע זוֹ, הֲרֵי הַתְּנַאי קַיָּם וְהַלּוֹקֵחַ אוֹכֵל פֵּרוֹת, וְאֵין בְּזֶה אֲבַק רִבִּית, שֶׁהֲרֵי מֵעַצְמוֹ חִיֵּב עַצְמוֹ בִּתְנַאי זֶה.

מַעֲשֶׂה בְּאִשָּׁה שֶׁשָּׁלְחָה שָׁלִיחַ לִקְנוֹת לָהּ קַרְקַע מִשִּׁמְעוֹן שֶׁהָיָה קְרוֹבָהּ, וְאָמַר שִׁמְעוֹן הַמּוֹכֵר לִרְאוּבֵן הַשָּׁלִיחַ: אִם יִהְיוּ לִי מָעוֹת תַּחֲזִיר לִי פְּלוֹנִית קְרוֹבָתִי קַרְקַע זוֹ, הֵשִׁיב רְאוּבֵן וְאָמַר לוֹ: אַתָּה וּפְלוֹנִית קְרוֹבִים כְּמוֹ אַחִים, כְּלוֹמַר, הַדָּבָר קָרוֹב שֶׁהִיא תַּחֲזִיר לְךָ וְאֵינָהּ מַקְפֶּדֶת עַל כָּךְ, וּבָא מַעֲשֶׂה לִפְנֵי חֲכָמִים וְאָמְרוּ: זֶה הַשָּׁלִיחַ לֹא קָנָה כְּלוּם, שֶׁהֲרֵי לֹא סָמְכָה דַעְתּוֹ שֶׁל קָרוֹב זֶה עַל דִּבְרֵי הַשָּׁלִיחַ מִפְּנֵי שֶׁלֹּא הֵשִׁיבוֹ תְּשׁוּבָה גְמוּרָה, וְנִמְצָא שֶׁלֹּא גָמַר וְהִקְנָה.

הִלְוָהוּ עַל שָׂדֶה מֵאָה זְהוּבִים, וְהוּא שָׁוֶה יוֹתֵר, וְיֵשׁ אוֹמְרִים אֲפִלּוּ לֹא שָׁוֶה יוֹתֵר, בְּכִי הַאי גַוְנָא מִקְרֵי אַסְמַכְתָּא (בֵּית יוֹסֵף), וְאָמַר לוֹ: אִם לֹא תִּפְרָעֵנִי עַד שָׁלֹשׁ הַשָׁנִים יִהְיֶה שֶׁלִּי, הָוֵי אַסְמַכְתָּא וְלֹא קָנָה. אֲבָל אִם אָמַר לֵהּ: אִם לֹא תִפְרָעֵנִי עַד שְׁלֹשָׁה שָׁנִים תְּהֵא שֶׁלִּי מֵעַכְשָׁיו, קָנָה. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּאִם בַּתְּחִלָּה כְּשֶׁמִּשְׁכְּנָהּ הִקְפִּיד שֶׁלֹּא לְמַשְׁכֵּן רַק זוֹ הַקַּרְקַע, קָנָה אֲפִלּוּ בְּלֹא מֵעַכְשָׁיו (טוּר). וְכֵן אִם אָמַר לֵהּ: אִם לֹא אֶפְרַע לְךָ לֹא יְהֵא לְךָ פֵּרָעוֹן אֶלָּא מִזּוֹ, הָוֵי אַפּוֹתִיקִי וְקָנָה, וְלֹא יוּכַל לְסַלְּקוֹ אֶלָּא בְּמָעוֹת:

כָּל הֵיכָא דְּלָא קָנָה הַשָּׂדֶה מִשּׁוּם דְּהָוֵי אַסְמַכְתָּא, מְנַכֶּה כָּל הַפֵּרוֹת שֶׁאָכַל, מִפְּנֵי שֶׁהֵם רִבִּית שֶׁל תּוֹרָה. וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּפֵרוֹת שֶׁאָכַל תּוֹךְ ג' שָׁנִים אֵינוֹ מְנַכֶּה, דְּלָא הָוֵי אֶלָּא אֲבַק רִבִּית. הַגָּה: אֲבָל מַה שֶּׁאָכַל אַחַר שְׁלֹשָׁה, צָרִיךְ לְהַחֲזִיר (טוּר וּבֵית יוֹסֵף בְּשֵׁם הָרַאֲבַ"ד וְהָרֹא"שׁ וְהַתּוֹסָפוֹת). וְכֵן בְּכָל דָּבָר שֶׁלֹּא קָנָה מִשּׁוּם אַסְמַכְתָּא, אַף עַל גַּב שֶׁבָּא לְיָדוֹ צָרִיךְ לְהַחֲזִיר, מִשּׁוּם דְּהָוֵי בְּטָעוּת (מָרְדְּכַי ונ"י פֶרֶק אֵיזֶהוּ נֶשֶׁךְ). וְיֵשׁ חוֹלְקִים וְאוֹמְרִים דְּאִם בָּא לְיַד הַקּוֹנֶה קָנָה, וְלֹא הָוֵי מְחִילָה אוֹ נְתִינָה בְּטָעוּת. וְדַוְקָא פֵּרוֹת שֶׁאָכַל לְאַחַר ג' צָרִיךְ לְהַחֲזִיר, מִשּׁוּם דְּהָוֵי בֵהּ קְצָת אִסּוּר רִבִּית, דְּהָוֵי דֶּרֶךְ הַלְוָאָה, אֲבָל בְּלָאו הָכִי, קָנָה (הָרֹא"שׁ כְּלָל ע"ב סִימָן א' וְרִיבָ"שׁ סִימָן של"ה).

הַנּוֹתֵן עֵרָבוֹן לַחֲבֵרוֹ וְאָמַר לֵהּ: אִם אֲנִי חוֹזֵר בִּי עֶרְבוֹנִי מָחוּל לְךָ, וַהֲלָה אוֹמֵר: אִם אֲנִי חוֹזֵר בִּי אֶכְפֹּל לְךָ עֶרְבוֹנְךָ, אִם חָזַר בּוֹ הַלּוֹקֵחַ, קָנָה זֶה הָעֵרָבוֹן, שֶׁהֲרֵי הוּא תַּחַת יָדוֹ. וְאִם חָזַר בּוֹ הַמּוֹכֵר, אֵין מְחַיְּבִין אוֹתוֹ לִכְפֹּל הָעֵרָבוֹן, שֶׁזּוֹ אַסְמַכְתָּא הִיא, וְלֹא קָנָה. הַגָּה: וְיֵשׁ חוֹלְקִין וּסְבִירָא לְהוּ דַּאֲפִלּוּ אִם חָזַר בּוֹ הַלּוֹקֵחַ לֹא קָנָה הַמּוֹכֵר, אַף עַל פִּי שֶׁהוּא בְיָדוֹ, אַסְמַכְתָּא לָא קַנְיָא (טוּר בְּשֵׁם רַשִׁ"י וְרַאֲבַ"ד וּבֵית יוֹסֵף בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ) ; וְכָל שֶׁכֵּן אִם הִתְפִּיסוּ בְּיַד שָׁלִישׁ:

וְכֵן מִי שֶׁפָּרַע מִקְצָת חוֹבוֹ וְהִשְׁלִישׁ הַשְּׁטָר, וְאָמַר לֵהּ: אִם לֹא נָתַתִּי לְךָ עַד יוֹם פְּלוֹנִי תֵּן לוֹ שְׁטָרוֹ, וְהִגִּיעַ הַזְּמַן וְלֹא נָתַן לוֹ, לֹא יִתֵּן הַשָּׁלִישׁ אֶת הַשְּׁטָר, שֶׁזּוֹ אַסְמַכְתָּא הִיא.

וְכֵן תְּנָאִים שֶׁמַּתְנִים בְּנֵי אָדָם בֵּינֵיהֶם, אַף עַל פִּי שֶׁהֵם בְּעֵדִים וּבִשְׁטָר: אִם יִהְיֶה כָּךְ, אוֹ אִם תַּעֲשֶׂה כָּךְ אֶתֵּן לְךָ מָנֶה אוֹ אַקְנֶה לְךָ בַּיִת זֶה, וְאִם לֹא יִהְיֶה אוֹ לֹא תַעֲשֶׂה לֹא אַקְנֶה וְלֹא אֶתֵּן לְךָ, אַף עַל פִּי שֶׁעָשָׂה אוֹ שֶׁהָיָה הַדָּבָר, לֹא קָנָה, שֶׁכָּל הָאוֹמֵר: אִם יִהְיֶה אִם לֹא יִהְיֶה, לֹא גָמַר וְהִקְנָה, שֶׁהֲרֵי דַעְתּוֹ עֲדַיִן סוֹמֶכֶת שֶׁמָּא יִהְיֶה אוֹ שֶׁמָּא לֹא יִהְיֶה. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּג' חִלּוּקִין בְּדִינֵי אַסְמַכְתָּא: דְּכָל מַה שֶּׁאֵין בְּיָדוֹ וְתָלוּי בְיַד אֲחֵרִים, כְּגוֹן שֶׁאָמַר לוֹ: קְנֵה לִי יַיִן מִמָּקוֹם פְּלוֹנִי וְאִם לֹא תִּקְנֶה תְּחַיֵּב לִי בְּכָךְ וְכָךְ, דְּזֶה אֵינוֹ תָלוּי בוֹ דְּדִלְמָא לֹא יִרְצוּ לִמְכֹּר לוֹ הָוֵי אַסְמַכְתָּא בְּכָל עִנְיָן וְלָא קָנָה; וּמַה שֶּׁיֵּשׁ בְּיָדוֹ לַעֲשׂוֹת אִם לֹא גַזִּים, כְּגוֹן שֶׁאָמַר: אִם אוֹבִיר וְלֹא אֶעֱבֹד אֲשַׁלֵּם בְּמֵיטָב לָא הֲוֵי אַסְמַכְתָּא, וְקַנְיָא; אֲבָל אִי גָזִים וְאָמַר: אִם לֹא אֶעֱבֹד אֲשַׁלֵּם אַלְפָא זוּזֵי הֲוָה אַסְמַכְתָּא וְלָא קַנְיָא. לְפִיכָךְ, כְּשֶׁמּוֹכֵר מַקְנֶה לַלּוֹקֵחַ עַל תְּנַאי: אִם תַּעֲשֶׂה לִי כָּךְ תִּקְנֶה, הָוֵי אַסְמַכְתָּא, כֵּיוָן שֶׁקִּיּוּם הַתְּנַאי אֵינוֹ תָּלוּי בְּיַד הַמּוֹכֵר רַק בְּיַד הַלּוֹקֵחַ. אֲבָל אִם אֵין בְּיָדוֹ לְגַמְרֵי, וְלֹא בְיַד אֲחֵרִים, כְּגוֹן הַמְשַׂחֵק בְּקֻבְיָא וְכַיּוֹצֵא בוֹ, שֶׁאֵינוֹ יוֹדֵעַ אִם יְנַצַּח אוֹ לֹא וַאֲפִלּוּ הָכִי הִתְנָה, וַדַּאי גָמַר וּמַקְנֵי מִסָּפֵק. בַּמֶּה דְּבָרִים אֲמוּרִים, כְּשֶׁשּׂוֹחֲקִין בְּמָעוֹת מוּכָנִים. אֲבָל אִם שׂוֹחֲקִים בַּאֲמָנָה, אֵין מוֹצִיאִין מִמֶּנּוּ מַה שֶּׁהִפְסִיד (טוּר בְּשֵׁם ר"י). וְיֵשׁ אוֹמְרִים אֲפִלּוּ נָתַן לוֹ מַשְׁכּוֹן עַל הַמָּעוֹת לָא מְהַנֵּי, דְּמָעוֹת אֵין כָּאן מַשְׁכּוֹן אֵין כָּאן, כְּמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר לְעֵיל סִימָן ק"ץ סָעִיף ט'; אֲבָל כְּשֶׁמָּעוֹת מוּכָנִין עַל הַדַּף, מֻתָּר לִשְׂחוֹק וְאֵין בּוֹ אַסְמַכְתָּא (מָרְדְּכַי פֶּרֶק זֶה בּוֹרֵר), וּדְלָא כַּיֵּשׁ חוֹלְקִין וְאוֹסְרִין לִשְׂחוֹק בְּכָל עִנְיָן (הַגָּהוֹת מָרְדְּכַי הַנַּ"ל) וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּאֵינוֹ מֻתָּר רַק כְּשֶׁהַדַּף שֶׁהַמָּעוֹת מֻנָּחִים עָלָיו קָנוּי לִשְׁנֵיהֶם (תוס' פֶּרֶק הַנַּ"ל ב"י בְּשֵׁם ר"י), וְעַיֵּן לְקַמָּן סִימָן ש"ע, וְלֹא מִקְרֵי אַסְמַכְתָּא אֶלָּא כְּשֶׁעִקַּר הַדָּבָר תּוֹלֶה בִּתְנַאי, אֲבָל מִי שֶׁמְּחַיֵּב עַצְמוֹ לַחֲבֵרוֹ וְאוֹמֵר: אִם יִהְיֶה בַחַיִּים יִתֵּן לוֹ וְאִם לָאו יִתֵּן לְיוֹרְשָׁיו, זֶה לֹא מִקְרֵי אַסְמַכְתָּא, דְּהָא עַל כָּל פָּנִים חַיָּב לִתֵּן לוֹ, וְכֵן כָּל כַּיּוֹצֵא בָּזֶה (בֵּית יוֹסֵף בְּשֵׁם תְּשׁוּבַת רַשְׁבָּ"א). יֵשׁ אוֹמְרִים הָא דִמְשַׂחֵק בְּקֻבְיָא לָא הֲוֵי אַסְמַכְתָּא, הוּא מִטַּעַם דְּמֵאַחַר שֶׁשְּׁנֵיהֶן מַתְנִין זֶה כְּנֶגֶד זֶה וְכָל אֶחָד יוּכַל לְהַפְסִיד, אַגַּב דְּבָעִי לְמִקְנֵי גָמַר וּמַקְנֵי. וְלָכֵן כָּל שְׁנַיִם שֶׁהִמְרוּ זֶה עִם זֶה, קָנוּ, אִם קָנוּ מִיָּדָן; וְדַוְקָא שֶׁאֵין בְּיָדָן גַּם כֵּן, אֲבָל מַה שֶּׁבְּיָדָן, לֹא, כְּמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר גַּבֵּי עֵרָבוֹן בְּסָמוּךְ סָעִיף י"א (טוּר וּמָרְדְּכַי פֶּרֶק אֵיזֶהוּ נֶשֶׁךְ בְּשֵׁם ר"ת) ; וַאֲפִלּוּ בְזֶה יֵשׁ חוֹלְקִין, וְלָכֵן הֻצְרְכוּ לָתֵת טְעָמִים אֲחֵרִים גַּבֵּי מְשַׂחֵק בְּקֻבְיָא וּקְנָסוֹת שִׁדּוּכִין, לְקַמָּן סָעִיף ט"ז:

כָּל הָאוֹמֵר: קְנֵה מֵעַכְשָׁיו, אֵין כָּאן אַסְמַכְתָּא כְּלָל, וְקָנָה, שֶׁאִלּוּ לֹא גָמַר לְהַקְנוֹת לֹא הִקְנָהוּ מֵעַכְשָׁיו. כֵּיצַד, אִם בָּאתִי מִכָּאן וְעַד יוֹם פְּלוֹנִי קְנֵה בַּיִת זֶה מֵעַכְשָׁיו, וְקָנוּ מִיָּדוֹ עַל כָּךְ, הֲרֵי זֶה קָנָה אִם בָּא בְּתוֹךְ הַזְּמַן, וְכֵן כָּל כַּיּוֹצֵא בָּזֶה. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּמֵעַכְשָׁיו לְחוּד לָא מְהַנֵּי לְסַלֵּק אַסְמַכְתָּא, אֶלָּא בָּעֵינָן גַּם כֵּן שֶׁיִּקְנוּ מִמֶּנּוּ בְּבֵית דִּין חָשׁוּב וּמֵעַכְשָׁיו (תוס' וְהָרֹא"שׁ וּמָרְדְּכַי פֶּרֶק אֵיזֶהוּ נֶשֶׁךְ). וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּכָל הָאוֹמֵר: עַל מְנַת, כְּאוֹמֵר: מֵעַכְשָׁיו, דָּמֵי, לְעִנְיַן אַסְמַכְתָּא (בֵּית יוֹסֵף לְדַעַת הָרַמְבַּ"ן) ; וְיֵשׁ חוֹלְקִין. אִם הָאַסְמַכְתָּא הִיא בְּדֶרֶךְ קְנָס לֹא אַמְרִינָן עַל מְנָת כְּמֵעַכְשָׁיו דָּמֵי (בֵּית יוֹסֵף בְּשֵׁם תְּשׁוּבַת רַשְׁבָּ"א סִימָן תתק"ח וְאֶלֶף קמ"ט).

אַסְמַכְתָּא שֶׁקָּנוּ עָלֶיהָ בְּבֵית דִּין חָשׁוּב, הֲרֵי זֶה קָנָה, וְכָל שְׁלֹשָׁה דִּבְקִיאֵי בְּדִינֵי אַסְמַכְתָּא מִקְרֵי בֵּית דִּין חָשׁוּב לְעִנְיַן זֶה (טוּר בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ וְהָרֹא"שׁ כְּלָל ע"ב סִימָן ה'). וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּבָעֵינָן בֵּית דִּין חָשׁוּב שֶׁבָּעִיר אוֹ הַמֻּמְחֶה לָרַבִּים (מָרְדְּכַי פֶּרֶק א"נ וְהַמַּגִּיד פי"א דִּמְכִירָה). וְאִם צִוָּה לִכְתֹּב בַּשְּׁטָר שֶׁקָּנוּ מִמֶּנּוּ בְּבֵית דִּין חָשׁוּב, אַף עַל גַּב דְּלָא קָנָה, מְהַנֵּי, דְּהוֹדָאַת בַּעַל דִּין כְּמֵאָה עֵדִים דָּמִי. וַאֲפִלּוּ לֹא אָמַר בְּפֵרוּשׁ, אֶלָּא צִוָּה לִכְתֹּב (לוֹ) שְׁטָר טוֹב (נ"א חוֹב), מְהַנֵּי כְּאִלּוּ פֵּרַשׁ בְּהֶדְיָא (הַגָּהוֹת מַיְמוֹנִי פי"א דִמְכִירָה וּתְשׁוּבַת מיי' דְּקִנְיָן סִימָן ד'), וְעַיֵּן לְעֵיל סִימָן ס"א סָעִיף ה'; וְהוּא שֶׁיַּתְפִּיס זְכֻיּוֹתָיו בְּבֵית דִּין, וְהוּא שֶׁלֹּא יִהְיֶה אָנוּס. כֵּיצַד, הֲרֵי שֶׁהִתְפִּיס שְׁטָרוֹ אוֹ שׁוֹבְרוֹ בְבֵית דִּין, וְקָנוּ מִיָּדוֹ שֶׁאִם לֹא יָבֹא בְּיוֹם פְּלוֹנִי יִנָּתֵן שְׁטָר זֶה לְבַעַל דִּינוֹ, וְהִגִּיעַ הַיּוֹם וְלֹא בָּא, הֲרֵי אֵלּוּ נוֹתְנִים, וְהוּא שֶׁיִּהְיֶה בְּבֵית דִּין חָשׁוּב. וְיֵשׁ אוֹמְרִים אַף עַל גַּב דְּלָא הִתְפִּיס זְכֻיּוֹתָיו מְהַנֵּי, הוֹאִיל וְקָנוּ מִמֶּנּוּ בְּבֵית דִּין חָשׁוּב; וְכָתַב הָרֹא"שׁ דְּהָכִי נְהִיגֵי עָלְמָא. וְאִם עִכְּבוֹ נָהָר אוֹ חֹלִי לֹא יִתְּנוּ; וְכֵן כָּל כַּיּוֹצֵא בָּזֶה. וְנִתְבָּאֵר תַּשְׁלוּם דִּין זֶה בְּסִימָן נ"ה (וּבְסִימָן כ"א). הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּאִם הִשְׁלִישׁוּ מַשְׁכּוֹנוֹת זֶה כְּנֶגֶד זֶה בְּמִשְׁפְּטֵי גוֹיִם וּבִשְׁטָרוֹתֵיהֶן, קָנוּ אֲפִלּוּ בְּאַסְמַכְתָּא, מִשּׁוּם דִּינָא דְמַלְכוּתָא דִּינָא (בֵּית יוֹסֵף בְּשֵׁם רַשְׁבָּ"א וְעַיִּןִ לְעֵיל סִימָן ס"ח).

כְּשֶׁהָיוּ חַכְמֵי סְפָרַד רוֹצִים לְהַקְנוֹת בְּאַסְמַכְתָּא, כָּךְ הָיוּ עוֹשִׂין: קוֹנִין מִזֶּה שֶׁהוּא חַיָּב לַחֲבֵרוֹ מֵאָה דִינָרִים, וְאַחַר שֶׁחִיֵּב עַצְמוֹ, קוֹנִים מִבַּעַל חוֹבוֹ, שֶׁכָּל זְמַן שֶׁיִּהְיֶה כָּךְ אוֹ שֶׁיַּעֲשֶׂה כָּךְ הֲרֵי חוֹב זֶה מָחוּל לוֹ מֵעַכְשָׁיו, וְאִם לֹא יִהְיֶה אוֹ לֹא יַעֲשֶׂה הֲרֵינִי תּוֹבְעוֹ בְּמָמוֹן שֶׁחִיֵּב עַצְמוֹ בּוֹ; וְעַל דֶּרֶךְ זֶה הָיוּ עוֹשִׂים בְּכָל הַתְּנָאִים שֶׁבֵּין אָדָם לְאִשְׁתּוֹ בְּשִׁדּוּכִים וּבְכָל הַדְּבָרִים הַדּוֹמִים לָהֶם, וְכֵן אָנוּ נוֹהֲגִים. הַגָּה: וְדֶרֶךְ זֶה מְהַנֵּי בְּכָל דָּבָר וּבְכָל עִנְיָן. וְיֵשׁ מְקוֹמוֹת שֶׁנָּהֲגוּ לִכְתֹּב שְׁנֵי שִׁטְרֵי חוֹבוֹת גְּמוּרִים, וְנוֹתְנִין שְׁתֵּיהֶן לְשָׁלִישׁ, וְאֵיזֶה צַד שֶׁיַּעֲבֹר יִתֵּן שְׁתֵּי הַשְּׁטָרוֹת לִכְשֶׁנֶּגְדּוֹ. וְיֵשׁ אוֹמְרִים שֶׁקְּנָס שֶׁעוֹשִׂים בְּשִׁדּוּכִים לִקְנֹס הַחוֹזֵר בּוֹ לָא הֲוֵי אַסְמַכְתָּא, כִּי כְּדַאי הוּא שֶׁיִּתְחַיֵּב הַחוֹזֵר בּוֹ בִּקְנָס לִדְמֵי הַבֹּשֶׁת שֶׁבִּיֵּשׁ אֶת חֲבֵרוֹ. וְכֵן הַמִּנְהָג פָּשׁוּט בְּכָל גְּלִילוֹת אֵלּוּ, וּמִיהוּ קִנְיָן צָרִיךְ (מָרְדְּכַי פֶּרֶק א"נ), וְכֵן נוֹהֲגִין. וְכֵן אִם הַמְלַמֵּד קִבֵּל עָלָיו בְּעֵת שֶׁהִשְׂכִּירוּהוּ קְנָס אִם יַחֲזֹר בּוֹ, וְלֹא נִמְצָא מְלַמֵּד אַחֵר מְזֻמָּן, אֵינוֹ אַסְמַכְתָּא.

שְׁנָיִם שֶׁהִתְנוּ בֵּינֵיהֶם לְקַיֵּם דָּבָר אֶחָד, וְנָתְנוּ עֶרְבוֹנוֹת לִקְנָס שֶׁמִּי שֶׁיַּחֲזֹר בּוֹ שֶׁיִּזְכֶּה חֲבֵרוֹ בָּעֵרָבוֹן, לֹא יֹאמַר: אִם אֲנִי חוֹזֵר בִּי אֶתֵּן לְךָ כָּךְ וְכָךְ, וַהֲרֵי זֶה מַשְׁכּוֹן עַל הַמָּמוֹן שֶׁאֶתְחַיֵּב לְךָ אִם אֶחֱזֹר בִּי, אֶלָּא יַקְנֶה לוֹ בְּסוּדָר דְּלָא כְאַסְמַכְתָּא, וּבְּבֵית דִּין חָשׁוּב, כְּדֵי שֶׁיִּתְחַיֵּב לוֹ מִן הַדִּין אִם יַחֲזֹר בּוֹ, וְאָז יִתֵּן לוֹ הַחֵפֶץ בְּמַשְׁכּוֹן, וְאָז יָחוּל הַשִּׁעְבּוּד עַל הַמַּשְׁכּוֹן כֵּיוָן שֶׁנִּתְחַיֵּב לוֹ בִּקְנָס אִם יַחֲזֹר בּוֹ; אוֹ יֹאמַר: אִם אֶחֱזֹר בִּי תִּזְכֶּה בְּכָךְ וְכָךְ מָמוֹן בְּגוּף חֵפֶץ זֶה.

שְׁטָר שֶׁכָּתוּב בּוֹ: אִם לֹא יִפְרַע לִזְמַן פְּלוֹנִי שֶׁיִּתְחַיֵּב כָּךְ וְכָךְ מָמוֹן, וְכָתוּב בְּסוֹף הַשְּׁטָר: דְּלָא כְאַסְמַכְתָּא וּדְלָא וְכו', אֵין זֶה מוֹצִיאוֹ מִידֵי אַסְמַכְתָּא, וְלֹא קָנָה. וְכֵן נִרְאֶה לָדוּן; אַף עַל גַּב דְּיֵשׁ חוֹלְקִין, הַמּוֹצִיא מֵחֲבֵרוֹ עָלָיו הָרְאָיָה.

נֶדֶר וּשְׁבוּעָה וּתְקִיעַת כַּף, מְהַנֵּי אֲפִלּוּ בְּאַסְמַכְתָּא. הַגָּה: וְעַיֵּן לְקַמָּן סִימָן ר"ט סָעִיף ד'. וְכֵן אִם כָּתַב בַּשְּׁטָר שֶׁקִּבֵּל עָלָיו בח"ח ובש"ד, וּכְמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר לְעֵיל סִימָן זֶה סָעִיף ט"ו לְעִנְיַן בֵּית דִּין חָשׁוּב, כֵּן נִרְאֶה לִי, אַף עַל פִּי שֶׁיֵּשׁ מִי שֶׁחוֹלֵק (רִיבָ"שׁ סִימָן שפ"ז). וְאִם נָדַר אֵיזֶה דָבָר בְּאַסְמַכְתָּא לִצְדָקָה אוֹ לְהֶקְדֵּשׁ, קוֹנֶה, כְּמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר בְּיוֹרֶה דֵעָה סִימָן רנ"ח סָעִיף י'.

הַמְחַיֵּב עַצְמוֹ לַחֲבֵרוֹ בְּלֹא תְנַאי, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא חַיָּב לוֹ כְלוּם, חַיָּב, כְּמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר בְּסִימָן מ', וְאֵין בְּזֶה מִשּׁוּם אַסְמַכְתָּא.

חִיֵּב עַצְמוֹ בְּדָבָר שֶׁאֵינוֹ קָצוּב, כְּגוֹן שֶׁאָמַר: הֲרֵינִי חַיָּב לָזוּן אוֹתְךָ אוֹ לְכַסוֹתְךָ חָמֵשׁ שָׁנִים, לְהָרַמְבַּ"ם לֹא נִשְׁתַּעְבֵּד, וְכָל הָאַחֲרוֹנִים חָלְקוּ עָלָיו. וְעַיֵּן לְעֵיל סִימָן ס' (ס"ב).