חושן משפט סימן שעג

גָּזַל שָׂדֶה וּמְכָרָהּ וְהִשְׁבִּיחָהּ הַלּוֹקֵחַ, אִם הַשֶּׁבַח יוֹתֵר עַל הַהוֹצָאָה נוֹטֵל הַהוֹצָאָה מִבַּעַל הַשָּׂדֶה, וְיֵשׁ אוֹמְרִים אֲפִלּוּ לֹא הָיְתָה עֲדִיפָא מִבְּשָׁעָה שֶׁגְּזָלָהּ, כְּגוֹן שֶׁהִכְסִיפָהּ הַגַּזְלָן, אֲפִלּוּ הָכִי נוֹטֵל הַיְצִיאָה מֵהַנִּגְזָל (נִמּוּקֵי יוֹסֵף בפ"ק דִּמְצִיעָא בְּשֵׁם הָרַ"ן), וְיֵשׁ חוֹלְקִין (שָׁם בְּשֵׁם רַשִׁ"י), וְהַקֶּרֶן עִם שְׁאָר הַשֶּׁבַח נוֹטֵל מֵהַגַּזְלָן. הַקֶּרֶן, גּוֹבֶה מִנְּכָסִים מְשֻׁעְבָּדִים, וּשְׁאָר הַשֶּׁבַח מִנְּכָסִים בְּנֵי חוֹרִין. וְאִם הִכִּיר בָּהּ שֶׁהִיא גְזוּלָה כְּשֶׁלְּקָחָהּ, אֵינוֹ נוֹטֵל מֵהַגַּזְלָן אֶלָּא הַקֶּרֶן בִּלְבַד, וּמַפְסִיד שְׁאָר הַשֶּׁבַח הַיָּתֵר עַל הַהוֹצָאָה. הָיְתָה הַהוֹצָאָה יְתֵרָה עַל הַשֶּׁבַח, בֵּין שֶׁהִכִּיר בָּהּ שֶׁהָיְתָה גְזוּלָה בֵּין שֶׁלֹּא הִכִּיר, אֵין לוֹ מֵהַהוֹצָאָה אֶלָּא שִׁעוּר הַשֶּׁבַח, וְנוֹטְלוֹ מִבַּעַל הַשָּׂדֶה, וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּהוֹאִיל וְיָדַע שֶׁאֵינָה שֶׁלּוֹ, הִפְסִיד אֲפִלּוּ הַהוֹצָאָה (טוּר ס"א בְּשֵׁם ר"י וְהָרֹא"שׁ). וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּאִם קִבֵּל אַחֲרָיוּת בְּהֶדְיָא צָרִיךְ לִתֵּן כְּפִי מַה שֶּׁקִּבֵּל עָלָיו (שָׁם בְּשֵׁם הרמ"ה וּתְשׁוּבַת הָרַשְׁבָּ"א בְסִימָן אֶלֶף קנ"ה וְכֵן כָּתַב הָרִיבָ"שׁ בְּסִימָן ר"ן בִּשְׁמוֹ וְהַמ"מ פ"ט דִּגְזֵלָה בְּשֵׁם יֵשׁ אוֹמְרִים). וְיֵשׁ חוֹלְקִין (שָׁם בְּשֵׁם אָבִיו הָרֹא"שׁ וְהַמַּגִּיד פֶּרֶק ח' דִּגְזֵלָה ונ"י פֶרֶק קַמָּא דִמְצִיעָא, וְגַם הָרַ"ן כָּתַב דְּלָא מְחֻוָּר בְּעֵינָיו). וְהַקֶּרֶן נוֹטֵל מֵהַגַּזְלָן מִנְּכָסִים מְשֻׁעְבָּדִים.

הַפֵּרוֹת שֶׁאָכַל לוֹקֵחַ בְּעוֹד שֶׁהָיְתָה בְּיָדוֹ, צָרִיךְ לְשַׁלֵּם אוֹתָם לַנִּגְזָל, וְדִינוֹ בָּהֶם עִם הַגַּזְלָן כְּדִינוֹ שֶׁל שֶׁבַח, שֶׁאִם יָדַע שֶׁהָיְתָה גְּזוּלָה גּוֹבֶה אוֹתָם מֵהַגַּזְלָן מִנְּכָסִים בְּנֵי חוֹרִין, וְאִם יָדַע שֶׁהָיְתָה גְזוּלָה אֵינוֹ גּוֹבֶה מֵהֶם כְּלוּם.

אִם טָעַן הַמּוֹכֵר שֶׁהַלּוֹקֵחַ יָדַע שֶׁהָיְתָה גְּזוּלָה, וְהַלּוֹקֵחַ טָעַן שֶׁלֹּא יָדַע, עַל הַמּוֹכֵר לְהָבִיא רְאָיָה: