חושן משפט סימן קנז

חֲצַר הַשֻּׁתָּפִין שֶׁיֵּשׁ בָּהּ דִּין חֲלֻקָּה, אוֹ שֶׁחִלְּקוּהָ בִּרְצוֹנָם, אַף עַל פִּי שֶׁאֵין בָּהּ דִּין חֲלֻקָּה, יֵשׁ לְכָל אֶחָד מֵהֶם לָכֹף אֶת חֲבֵרוֹ לִבְנוֹת הַכֹּתֶל בָּאֶמְצַע, כְּדֵי שֶׁלֹּא יִרְאֵהוּ חֲבֵרוֹ בְּשָׁעָה שֶׁמִּשְׁתַּמֵּשׁ בְּחֶלְקוֹ. וַאֲפִלּוּ עָמְדוּ כָּךְ שָׁנִים רַבּוֹת בְּלֹא מְחִצָּה, כּוֹפֵהוּ לַעֲשׂוֹת מְחִצָּה בְּכָל עֵת שֶׁיִּרְצֶה. הַגָּה: וַאֲפִלּוּ יֵשׁ מִנְהָג בָּעִיר שֶׁלֹּא לַעֲשׂוֹתוֹ, אֵין הוֹלְכִין אַחֲרָיו, וְכוֹפִין לַעֲשׂוֹתוֹ (טוּר בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ וְנ"י רֵישׁ ב"ב). וַאֲפִלּוּ אָמַר הָאֶחָד: חֶזְקָתִי כָּךְ בְּלֹא כֹּתֶל וְאַתָּה מָחַלְתָּ לִי, לָא מְהַנֵּי, אֶלָּא אִם כֵּן יֵשׁ עֵדִים שֶׁמָּחַל זֶה עַל הֶזֵּק רְאִיָּה, שׁוּב אֵינָן יְכוֹלִין לִמְחוֹת (טוּר ס"ד בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ).

מָקוֹם שֶׁאֵין בּוֹ דִין חֲלֻקָּה שֶׁרָצוּ שֻׁתָּפִין לְחַלְּקוֹ, אַף עַל גַּב שֶׁקָּנוּ מִיָּדָם, כָּל אֶחָד מֵהֶם יָכוֹל לַחֲזֹר בּוֹ, שֶׁזֶּה קִנְיַן דְּבָרִים הוּא. אֲבָל אִם בֵּרַר כָּל אֶחָד חֶלְקוֹ, וְרָצָה זֶה בְּרוּחַ פְּלוֹנִית, וְזֶה רָצָה בְּרוּחַ פְּלוֹנִית, וְקָנוּ מִיָּדָם עַל זֶה, אֵינָם יְכוֹלִים לַחֲזֹר בָּהֶם. וְכֵן אִם הָלַךְ זֶה בְּעַצְמוֹ וְהֶחֱזִיק בְּחֶלְקוֹ, וְזֶה בְּעַצְמוֹ וְהֶחֱזִיק בְּחֶלְקוֹ, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא קָנוּ מִיָּדָם אֵין אֶחָד מֵהֶם יָכוֹל לַחֲזֹר בַּחֲבֵרוֹ. וְיֵשׁ אוֹמְרִים שֶׁאֲפִלּוּ הֶחֱזִיק שֶׁלֹּא בִּפְנֵי חֲבֵרוֹ וְלֹא אָמַר לוֹ: לֵךְ חֲזֵק וּקְנִי, קָנָה; וַאֲפִלּוּ לֹא הֶחֱזִיק אֶלָּא אֶחָד, זָכָה הֲלָה בַּחֵלֶק הָאַחֵר. הַגָּה: וְעַיֵּן לְקַמָּן בְּסִימָן קע"א מִדִּינֵי מְקוֹמוֹת בְּית הַכְּנֶסֶת:

כֹּתֶל זֶה יִבְנוּהוּ עַל מְקוֹם שְׁנֵיהֶם וּבְהוֹצָאוֹת שְׁנֵיהֶם; וְאֵין אֶחָד מֵהֶם יָכוֹל לוֹמַר: לֹא נִתְרַצֵּיתִי לַחֲלֹק אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא הָיָה בּוֹ דִּין חֲלֻקָּה, אֶלָּא בִּתְנַאי שֶׁתִּבְנֶנָּה אוֹתָהּ מִשֶּׁלְּךָ. אֲפִלּוּ אִם יֵשׁ לְאֶחָד פִּי שְׁנַיִם בֶּחָצֵר, יַעֲשׂוּ הַכֹּתֶל לַחֲצָאִים. הַגָּה: הָיָה אֶחָד מֵהֶן עָשִׁיר וְאֶחָד מֵהֶן עָנִי, אִם אֶחָד רוֹצֶה לִכְנֹס בְּשֶׁלּוֹ וְלִבְנוֹת, אֵין צָרִיךְ יוֹתֵר. וְאִם אֵינוֹ רוֹצֶה, דִּינוֹ כְּמוֹ בְּבַיִת וַעֲלִיָּה, וְעַיֵּן לְקַמָּן סִימָן קס"ד. וְאִם שְׁנֵיהֶם עֲנִיִּים, מִשְׁתַּמְּשִׁים כָּךְ, וּמִכָּל מָקוֹם כָּל אֶחָד יַרְחִיק עַצְמוֹ בְּכָל מַה דְאֶפְשָׁר שֶׁלֹּא יַזִּיק חֲבֵרוֹ בִּרְאִיָּה (טוּר ס"ז בְּשֵׁם הר"י בַּרְצְלוֹנִי).

רֹחַב כֹּתֶל זֶה כְּמִנְהַג הַמְּדִינָה שֶׁנּוֹהֲגִים הַשֻּׁתָּפִים לִבְנוֹת כְּשֶׁחוֹלְקִין בֵּינֵיהֶם; וַאֲפִלּוּ נָהֲגוּ לַעֲשׂוֹת מְחִצָּה בֵּינֵיהֶם בְּקָנִים וּבְהוּצִין (טוּר סט"ו בְּשֵׁם רי"ב), וּבִלְבַד שֶׁלֹּא יִהְיֶה בָּהּ אֲוִיר שֶׁיִּסְתַּכֵּל וְיִרְאֶה אֶת חֲבֵרוֹ. הַגָּה: וְאִם נָהֲגוּ בְּפָחוֹת מִקָּנִים וְהוּצִין, יֵשׁ אוֹמְרִים דְּלֹא הוֹלְכִין אַחַר הַמִּנְהָג הַהוּא (טוּר בְּשֵׁם ר"ח וּמָרְדְּכַי וַאֲשֵׁרִ"י רֵישׁ ב"ב וְהַגָּהוֹת פ"ב דִּשְׁכֵנִים). וְאִם אֵין מִנְהָג יָדוּעַ בָּעִיר, יְתַקֵּן כְּפִי רְאוֹת עֵינֵי הַדַּיָּן עַל פִּי מֻמְחִין (נִמּוּקֵי יוֹסֵף בְּשֵׁם י"מ). וְאִם קָנוּ מִיָּדוֹ לִבְנוֹת מְחִצָּה, לֹא יוּכַל לַחֲזֹר בּוֹ, דְּלִבְנוֹת לֹא מִקְרֵי קִנְיַן דְּבָרִים (טוּר בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ). וְיֵשׁ חוֹלְקִין בְּזֶה (שָׁם בְּשֵׁם הרמ"ה). וְאִם נָהֲגוּ בִּמְחִצָּה קַלָּה, וְהָאֶחָד אוֹמֵר לַעֲשׂוֹתָה כֻּלָּהּ מִשֶּׁלּוֹ בַּאֲבָנִים, וְלִכְנֹס לְתוֹךְ שֶׁלּוֹ אוֹ לְהֵפֶךְ, יֵשׁ אוֹמְרִים דַּחֲבֵירוֹ יָכוֹל לְעַכֵּב עַל יָדוֹ וְיַעֲשׂוּ כַּמִּנְהָג (נִמּוּקֵי יוֹסֵף בְּשֵׁם הרא"ה וְטוּר בְּשֵׁם יֵשׁ אוֹמְרִים), וְיֵשׁ חוֹלְקִין (טוּר ס"ב בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ ונ"י בְשֵׁם י"ח).

אִם אַחַר זְמַן נָפְלָה כֹּתֶל זֶה, הַמָּקוֹם וְהָאֲבָנִים שֶׁל שְׁנֵיהֶם. וַאֲפִלּוּ נָפַל לִרְשׁוּת אֶחָד מֵהֶם, אוֹ שֶׁפִּנָּה אֶחָד מֵהֶם אֶת כָּל הָאֲבָנִים לִרְשׁוּתוֹ, וְטָעַן שֶׁמָּכַר לוֹ חֲבֵרוֹ חֶלְקוֹ אוֹ נְתָנוֹ לוֹ בְּמַתָּנָה, אֵינוֹ נֶאֱמָן, אֶלָּא הֲרֵי הֵם בִּרְשׁוּת שְׁנֵיהֶם עַד שֶׁיָּבִיא רְאָיָה. וְיֵשׁ מִי שֶׁאוֹמֵר, דְּדַוְקָא כְּשֶׁהָאֲבָנִים נִכָּרִים שֶׁהֵם מִזֶּה הַכֹּתֶל.

כֹּתֶל שֶׁבֵּין ב' שֻׁתָּפִין שֶׁנָּפַל, וּבָא לַחֲלֹק הָאֲבָנִים, וְהָיוּ בְּצַד הַכֹּתֶל שֶׁל אֶחָד מֵהֶם אֲבָנִים יְקָרוֹת יוֹתֵר מִמַּה שֶׁבְּצַד חֲבֵרוֹ, וְרוֹצֶה זֶה שֶׁהֵם בְּצִדּוֹ לִזְכּוֹת בָּהֶם, אֵין שׁוֹמְעִין לוֹ.

אִם אֵין בּוֹ דִּין חֲלֻקָּה, וְלֹא נִתְרַצָּה הָאֶחָד לַחֲלֹק אֶלָּא עַל מְנָת שֶׁיַּעֲשֶׂה חֲבֵרוֹ כָּל הַכֹּתֶל, אֵין לוֹ תַּקָּנָה אֶלָּא בִּשְׁטָר, אוֹ שֶׁיִּבְנֶה הָאֶחָד עָלָיו תִּקְרָה וּמַעֲזִיבָה, אוֹ שֶׁיֵּשׁ בּוֹ חַלּוֹנוֹת מִצִּדּוֹ וְנִכָּר שֶׁנַּעֲשׂוּ מִשְּׁעַת הַבִּנְיָן. וְיֵשׁ מִי שֶׁאוֹמֵר, דִּמְהַנֵּי בֵּהּ חָזִית (פֵּרוּשׁ, טִיחַ בְּסִיד עַל הַכֹּתֶל לְצַד חֲבֵרוֹ אַמָּה עַל אַמָּה שֶׁזֶּה סִימָן שֶׁהוּא בְנָאוֹ, וְלֹא חַיְשִׁינָן שֶׁמָּא יְקַלְּפֶנּוּ חֲבֵרוֹ, דְּקְלִּיפָה יָדוּע). הַגָּה: וּלְמַעְלָה מִד' אַמּוֹת שֶׁאֵינוֹ יָכוֹל לְכֹפוֹ וְלִבְנוֹת עִמּוֹ, מְהַנֵּי לְכֻלֵּי עָלְמָא (נִמּוּקֵי יוֹסֵף). וְאִם נָהֲגוּ בָּעִיר מִנְהָג אַחֵר לִשְׁמֹר כָּתְלֵיהֶן מִן הָרַמָּאִין, יַעֲשׂוּ כְּפִי הַמִּנְהָג (הָרֹא"שׁ וְהַטּוּר ונ"י רֵישׁ פֶּרֶק הַשֻּׁתָּפִין).

כֹּתֶל חָצֵר שֶׁבֵּין שְׁנֵי הַשֻּׁתָּפִין שֶׁטָּעַן הָאֶחָד שֶׁהוּא בְּנָאוֹ לְבַדּוֹ, וַחֲבֵירוֹ אוֹמֵר שֶׁסִיְּעוֹ בַּבִּנְיָן, הֲרֵי זֶה בְחֶזְקַת שֶׁסִיְּעוֹ. וַאֲפִלּוּ אִם יָדוּעַ שֶׁהָאֶחָד בְּנָאָהּ לְבַדּוֹ וְשׁוֹאֵל מֵחֲבֵרוֹ שֶׁיִּפְרַע לוֹ חֶלְקוֹ, וְטוֹעֵן שֶׁפְּרָעוֹ, נֶאֱמָן בִּשְׁבוּעַת הֶסֵת. וַאֲפִלּוּ טוֹעֵן שֶׁפְּרָעוֹ קֹדֶם (שֶׁגָּמַר) בִּנְיַן הַכֹּתֶל. וַאֲפִלּוּ יֵשׁ עֵדִים שֶׁתָּבַע חֲבֵרוֹ שֶׁיְּסַיְּעֶנּוּ בַּבִּנְיָן וְלֹא רָצָה, נֶאֱמָן לוֹמַר: נָתַתִּי אַחַר כָּךְ, עַד שֶׁיָּבִיא עֵדִים שֶׁהָיָה עִמָּהֶם בְּמָקוֹם פְּלוֹנִי מִיּוֹם שֶׁהֵחֵל זֶה בַּבִנְיַן כֹּתֶל זֶה וְיוֹדְעִים אָנוּ שֶׁלֹּא פְרָעוֹ, אוֹ שֶׁיָּעִידוּ עֵדִים שֶׁהֶעֱמִידוֹ בְּבֵית דִּין שֶׁיְּסַיְּעֶנּוּ בַבִּנְיָן וְצִוּוּהוּ בֵּית דִּין שֶׁיְּסַיְּעוֹ וְסֵרַב מִלַּעֲשׂוֹת צִוּוּי בֵּית דִּין.

אִם רָצָה אֶחָד מֵהַשֻּׁתָּפִין לְהַגְבִּיהַ כֹּתֶל זֶה יוֹתֵר מִד' אַמּוֹת, חֲבֵרוֹ מְעַכֵּב עָלָיו לוֹמַר: חֲצִי מְקוֹם הַכֹּתֶל שֶׁלִּי וְאֵינִי רוֹצֶה שֶׁתְּמַעֵט הָאֲוִיר שֶׁלִּי כִּי אֲנִי רוֹצֶה לְהִשְׁתַּמֵּשׁ עַל חֲצִי הַמָּקוֹם שֶׁלִּי, אֶלָּא אִם כֵּן מִנְהַג הַמְּדִינָה שֶׁלֹּא לְעַכֵּב מִיהוּ, עַל חֶלְקוֹ יָכוֹל לִבְנוֹת מַה שֶּׁיִּרְצֶה (נִמּוּקֵי יוֹסֵף סוֹף ב"מ). וְיֵשׁ אוֹמְרִים שֶׁאֵין חֲבֵרוֹ מְעַכֵּב עַל יָדוֹ, אֶלָּא רַשַּׁאי הוּא לְהַגְבִּיהַּ, וּמְשַׁלֵּם לַחֲבֵרוֹ כְּפִי מַה שֶּׁכָּתְלוֹ נִפְחָת מִפְּנֵי כָּבְדוֹ:

כֹּתֶל חָצֵר הַמַּבְדִּיל בֵּין שְׁנֵי הַשֻּׁתָּפִין שֶׁנָּפַל, יֵשׁ לְכָל אֶחָד מֵהֶם לָכֹף אֶת חֲבֵרוֹ לִבְנוֹתוֹ עַד גֹּבַהּ אַרְבַּע אַמּוֹת. רָצָה הָאֶחָד וְהִגְבִּיהוֹ יוֹתֵר מֵאַרְבַּע אַמּוֹת, אֵין מְחַיְּבִין אוֹתוֹ לִתֵּן חֶלְקוֹ בַּמֶּה שֶׁהִגְבִּיהַּ יוֹתֵר מֵאַרְבַּע אַמּוֹת, אֶלָּא אִם כֵּן בָּנָה כֹּתֶל אַחֵר גָּבוֹהַּ כְּנֶגֶד הַכֹּתֶל שֶׁבֵּינֵיהֶם, שֶׁאָז מְחַיְּבִין אוֹתוֹ לָתֵת חֶלְקוֹ בַּגֹּבַהּ שֶׁכְּנֶגֶד כָּתְלוֹ. כֵּיצַד, בָּנָה הָאֶחָד כֹּתֶל שֶׁבֵּינֵיהֶם וְהִגְבִּיהוֹ י' אַמּוֹת, וּבָא חֲבֵרוֹ וּבָנָה כֹּתֶל אַחֵר כְּנֶגְדּוֹ אוֹ בְּצִדּוֹ וְהִגְבִּיהַּ הַכֹּתֶל הָאַחֵר שֵׁשׁ אַמּוֹת, מְחַיְּבִין אוֹתוֹ לִתֵּן חֶלְקוֹ בִּשְׁתֵּי אַמּוֹת שֶׁהוֹסִיף עַל ד' אַמּוֹת, שֶׁהֲרֵי נִרְאָה מִמַּעֲשָׂיו שֶׁהוּא רוֹצֶה בָּהֶם. וְכֵן אִם חָקַק בְּרֹאשׁ הַכֹּתֶל שֶׁבֵּינֵיהֶם מָקוֹם לְהַנִּיחַ בּוֹ הַקּוֹרוֹת, אוֹ שֶׁבָּנָה עָלָיו קוֹרָה גְדוֹלָה שֶׁהַקּוֹרוֹת נִשְׁעָנִים עָלֶיהָ, מְחַיְּבִים אוֹתוֹ לָתֵת חֶלְקוֹ בְּשֵׁשׁ אַמּוֹת כֻּלָּם שֶׁהוֹסִיף חֲבֵרוֹ עַל הַד' אַמּוֹת, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא בָּנָה כָּל הַכֹּתֶל, שֶׁהֲרֵי גִּלָּה דַעְתּוֹ שֶׁהוּא רוֹצֶה בְּכָל הַגֹּבַהּ הַזֶּה. הַגָּה: וְכֵן בְּאָרְכּוֹ, אִם הִנִּיחַ אֶבֶן נִכְנָס וְאֶבֶן יוֹצֵא כְּדֶרֶךְ שֶׁעוֹשִׂין בְּבִנְיָן כְּשֶׁרוֹצִים לְהוֹסִיף עָלָיו, חַיָּב בְּכָל הַתּוֹסָפוֹת שֶׁהוֹסִיף חֲבֵרוֹ (טוּר מכ"ח). וְהוּא הַדִּין אִם הָיָה לוֹ כֹּתֶל כְּבָר וּבָנָה דָבָר שֶׁנִּכָּר שֶׁחָפֵץ בַּמֶּה שֶׁעָשָׂה חֲבֵרוֹ (הַגָּהוֹת אֲשֵׁרִ"י וּבֵית יוֹסֵף בְּשֵׁם עָרוּךְ). וְכֵן אִם נֶהֱנֶה בְּבִנְיָנוֹ, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא עָשָׂה שׁוּם הֶכֵּר שֶׁנִּיחָא לוֹ, חַיָּב לוֹ כְּפִי מַה שֶּׁנֶּהֱנֶה (מָרְדְּכַי רֵישׁ ב"ב וְהַגה"מ פ"ג דִּשְׁכֵנִים).

וְאִם זֶה שֶׁבָּנָה הַכֹּתֶל גָּבוֹהַּ בָּא לִתְבֹּעַ לַחֲבֵרוֹ שֶׁיִּפְרַע חֶלְקוֹ בְּהוֹצָאוֹת שְׁאָר הַגֹּבַהּ שֶׁהוֹסִיף עַל אַרְבַּע אַמּוֹת מִפְּנֵי שֶׁסָמַךְ לוֹ (בְּצִדּוֹ) אוֹ כְּנֶגְדּוֹ, וְאָמַר: נָתַתִּי, אֵינוֹ נֶאֱמָן, אֶלָּא חֲבֵרוֹ נִשְׁבָּע בִּנְקִיטַת חֵפֶץ שֶׁלֹּא נָתַן לוֹ, וְנוֹטֵל מִמֶּנּוּ, אֶלָּא אִם כֵּן הֵבִיא רְאָיָה שֶׁנָּתַן לוֹ. מִיהוּ, אִם קָבַע לוֹ בִּנְיָן קָבוּעַ, נֶאֱמָן שֶׁנָּתַן לוֹ חֶלְקוֹ (טוּר).

בַּמֶּה דְּבָרִים אֲמוּרִים, כְּשֶׁיָּדוּעַ בְּעֵדִים שֶׁזֶּה הַתּוֹבֵעַ בָּנָה כָּל הַכֹּתֶל. אֲבָל אִם אֵינוֹ יָדוּעַ, הֲרֵי הוּא בְּחֶזְקַת שְׁנֵיהֶם; וְאִם הַנִּתְבָּע מוֹדֶה לַתּוֹבֵעַ שֶׁבְּנָאוֹ, אֶלָּא שֶׁטּוֹעֵן: פְּרַעְתִּיךָ, נֶאֱמָן בְּמִגּוֹ דְּאִי בָעֵי אָמַר: בָּנִיתִי בַּהֲדָךְ. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים שֶׁאִם נִתְרַצָּה תְּחִלָּה בַּהַגְבָּהָה, נֶאֱמָן לוֹמַר שֶׁנָּתַן לוֹ חֶלְקוֹ (תוס' ונ"י), וּמִיָּד שֶׁאָמַר לִתֵּן חֲצִי הַהוֹצָאָה זָכָה בַּחֲצִי הַכֹּתֶל וְאֵין חֲבֵרוֹ יָכוֹל לִמְחוֹת, וּמְחַיְּבִין אוֹתוֹ לִתֵּן (הַמַּגִּיד פ"ב דִּשְׁכֵנִים ונ"י).

כֹּתֶל חָצֵר שֶׁבֵּין שְׁנֵי שֻׁתָּפִים שֶׁנָּפַל, וְהָיָה רָחָב מִתְּחִלָּתוֹ, וְאֶחָד מֵהַשֻּׁתָּפִין מְעַכֵּב שֶׁלֹּא יִבְנוּהוּ רָחָב כְּמוֹ שֶׁהָיָה, אֶלָּא כִּשְׁאָר בִּנְיְנֵי הַמְּדִינָה בְּכֹתֶל חָצֵר שֶׁבֵּין שְׁנֵי שֻׁתָּפִין, הַדִּין עִמּוֹ. וְכֵן אִם הָיָה גָבוֹהַּ יוֹתֵר מִד' אַמּוֹת, וְהַאֶחָד מֵהֶם אֵינוֹ רוֹצֶה לְסַיְּעוֹ בְּהַגְבָּהָתוֹ יוֹתֵר מֵאַרְבַּע אַמּוֹת, הַדִּין עִמּוֹ.