חושן משפט סימן קל

עָרֵב אוֹ קַבְּלָן שֶׁפָּרְעוּ לַמַּלְוֶה בִּפְנֵי עֵדִים, אִם פָּרְעוּ קֹדֶם שֶׁנּוֹדַע אִם פְּרָעוֹ הַלּוֶֹה, וְטוֹעֵן הַלּוֶֹה שֶׁכְּבָר פְּרָעוֹ, אֵינוֹ חַיָּב לֶעָרֵב כְּלוּם. אֲבָל אִם פְּרָעוֹ אַחַר שֶׁהֵבִיא הַמַּלְוֶה רְאָיָה שֶׁלֹּא נִפְרַע, צָרִיךְ הַלּוֶֹה לִתֵּן לוֹ כָּל מַה שֶּׁפָּרַע בִּשְׁבִילוֹ, בֵּין שֶׁנִּתְחַיֵּב לֹוֶה לַמַּלְוֶה בִּשְׁטָר, בֵּין שֶׁנִּתְחַיֵּב לוֹ בְּעַל פֶּה, אֲפִלּוּ בְּלֹא עֵדִים.

יֵשׁ מִי שֶׁאוֹמֵר, בַּמֶּה דְּבָרִים אֲמוּרִים, כְּשֶׁאָמַר לֵהּ הַלּוֶֹה בְּעֵת שֶׁנַּעֲשָׂה לוֹ עָרֵב: עַרְבֵנִי וְשַׁלֵּם, אֲבָל אִם עָמַד מֵעַצְמוֹ וְנַעֲשָׂה לוֹ עָרֵב אוֹ קַבְּלָן וְקָדַם וּפָרַע לַמַּלְוֶה, וְלֹא הִרְשָׁהוּ הַלּוֶֹה לִפְרֹעַ, אֵין הַלּוֶֹה חַיָּב לְשַׁלֵּם לוֹ כְּלוּם. וְאִם אָמַר לוֹ הַלּוֶֹה: הִכָּנֵס קַבְּלָן בַּעֲבוּרִי, אַף עַל פִּי שֶׁלֹּא הִרְשָׁהוּ לְשַׁלֵּם, אִם עָמַד הַקַּבְּלָן וּפָרַע מִדַּעְתּוֹ, אֲפִלּוּ עַד שֶׁלֹּא עָמַד הַמַּלְוֶה עִם הַלּוֶֹה בַּדִּין וְלֹא נִמְצְאוּ לוֹ נְכָסִים, חַיָּב לְשַׁלֵּם לוֹ. אֲבָל אִם אָמַר לֵהּ לְהִכָּנֵס עָרֵב, וְלֹא הִרְשָׁהוּ לְשַׁלֵּם, אִם מִשֶּׁעָמַד הַמַּלְוֶה עִם הַלּוֶֹה בַּדִּין וְלֹא נִמְצְאוּ לוֹ נְכָסִים פָּרַע הֶעָרֵב לַמַּלְוֶה, חַיָּב הַלּוֶֹה לְשַׁלֵּם לוֹ. וְאִם עַד שֶׁלֹּא עָמַד הַמַּלְוֶה עִם הַלּוֶֹה בַּדִּין וְלֹא נִמְצְאוּ לוֹ נְכָסִים פְּרָעוֹ הֶעָרֵב, אֵין הַלּוֶֹה חַיָּב לְשַׁלֵּם לוֹ כְּלוּם. וְיֵשׁ מִי שֶׁחוֹלֵק וְאוֹמֵר שֶׁאֲפִלּוּ עָרֵב שֶׁאֵינוֹ קַבְּלָן שֶׁנִּכְנַס בָּעַרְבוּת מֵאֵלָיו וּפָרַע מֵאֵלָיו, חוֹזֵר וְגוֹבֶה מֵהַלּוֶֹה. הַגָּה: עַיֵּן לְעֵיל סוֹף סִימָן מ"ט דְּאֵין עָרֵב מִשְׁתַּעְבֵּד אֶלָּא בְּמָקוֹם שֶׁיָּכוֹל לִגְבּוֹת מֵהַלּוֶֹה:

אֵין הֶעָרֵב גּוֹבֶה מֵהַלּוֶֹה, עַד שֶׁיָּבִיא עֵדִים שֶׁפָּרַע בִּשְׁבִילוֹ. אֲבָל כָּל זְמַן שֶׁאֵין לוֹ עֵדִים, אֵינוֹ גּוֹבֶה מִמֶּנּוּ כְּלוּם, אֲפִלּוּ אִם שְׁטַר הַחוֹב בְּיָדוֹ. וְאִם כָּתַב הַמַּלְוֶה לֶעָרֵב: קִבַּלְתִּי מִמְּךָ דְּמֵי הַחוֹב, מְהַנֵּי לֵהּ לִגְבּוֹת מֵהַלּוֶֹה, וּכְגוֹן שֶׁמְּפֹרָשׁ הָעַרְבוּת בַּשְּׁטָר, אוֹ שֶׁהַלֹּוֶה מוֹדֶה בּוֹ, דְּאִם לֹא כֵן בַּמָּה אָנוּ יוֹדְעִים שֶׁהוּא עָרֵב:

כְּשֶׁכָּתַב לוֹ: קִבַּלְתִּי מִמְּךָ דְּמֵי הַחוֹב, יֵשׁ מִי שֶׁאוֹמֵר, דְּהָוֵי כְּמִלְוָה בִּשְׁטָר לִטְרֹף בּוֹ מֵהַלָּקוֹחוֹת שֶׁקָּנוּ מֵהַלּוֶֹה. וְיֵשׁ מִי שֶׁאוֹמֵר, שֶׁאַף עַל פִּי שֶׁכָּתַב לוֹ כֵּן לָא מְהַנֵּי אֶלָּא לְגַבֵּי הַלּוֶֹה בְּעַצְמוֹ, שֶׁאֵינוֹ נֶאֱמָן לוֹמַר: פָּרַעְתִּי, אֲבָל אֵינוֹ יָכוֹל לִגְבּוֹת מִמְּשַׁעְבְּדֵי שֶׁמָּכַר הַלּוֶֹה, עַד שֶׁיִּמְסֹר לוֹ הַמַּלְוֶה הַשְּׁטַר חוֹב וְיַקְנֶנּוּ לוֹ דֶּרֶךְ קִנְיַן שְׁטָרוֹת, שֶׁלֹּא תְהֵא תְּבִיעָתוֹ תְּבִיעָה עַל פֶּה. וְהוּא הַדִּין אִם כָּתַב הַלּוֶֹה לֶעָרֵב כְּשֶׁהִכְנִיסוֹ עָרֵב: הֲרֵינִי מְשַׁעְבֵּד עַצְמִי וּנְכָסַי מֵעַכְשָׁיו שֶׁכָּל זְמַן שֶׁתִּפְרַע אוֹתוֹ חוֹב שֶׁנַּעֲשֵׂיתָ עָלָיו עָרֵב לִפְלוֹנִי הַמַּלְוֶה כְּאִלּוּ קִבַּלְתִּי הַמָּעוֹת מִמְּךָ, הֲרֵי זֶה גּוֹבֶה מֵהַלָּקוֹחוֹת וּמִיתוֹמִים גְּדוֹלִים, שֶׁאֵין לְךָ מִלְוָה בִּשְׁטָר גְּדוֹלָה מִזּוֹ.

עָרֵב שֶׁפָּרַע לַמַּלְוֶה, וְלֹא בִּקֵּשׁ מִמֶּנּוּ הַשְּׁטָר, אֵין הַלּוֶֹה חַיָּב כְּלוּם לְשַׁלֵּם לוֹ מַה שֶּׁפָּרַע בִּשְׁבִילוֹ (ע"ל סִימָן נ"ח סס"א), שֶׁהֲרֵי פָּשַׁע בַּמֶּה שֶׁהִנִּיחַ הַשְּׁטָר בְּיַד הַמַּלְוֶה.

מֵת הַלּוֶֹה, וְקָדַם הֶעָרֵב וּפָרַע הַחוֹב קֹדֶם שֶׁיּוֹדִיעַ אֶת הַיּוֹרְשִׁים, אִם נוֹדַע לָנוּ שֶׁלֹּא פָרַע הַלּוֶֹה שְׁטַר חוֹבוֹ קֹדֶם שֶׁמֵּת, כְּגוֹן שֶׁהוֹדָה בּוֹ קֹדֶם (שֶׁמֵּת), אוֹ שֶׁנִּדּוּהוּ וּמֵת בְּנִדּוּיוֹ, אוֹ שֶׁלֹּא הִגִּיעַ זְמַן הַמִּלְוֶה לִגְבּוֹת, הֲרֵי זֶה חוֹזֵר וְגוֹבֶה מֵהַיּוֹרְשִׁים כָּל מַה שֶּׁפָּרַע. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּכָל זֶה דַּוְקָא בִּיתוֹמִים קְטַנִּים, אֲבָל גְּדוֹלִים צְרִיכִין לְשַׁלֵּם כְּשֶׁיֵּשׁ הַשְּׁטָר בְּיַד הֶעָרֵב, וּבְדֶרֶךְ שֶׁנִּתְבָּאֵר סָעִיף ד' (טוּר וְהַמַּגִּיד פכ"ו דְּמַלְוֶה בְּשֵׁם הָרַמְבַּ"ן), וְכֵן נִרְאֶה לִי עִקָּר.

הָיָה הַמַּלְוֶה גּוֹי, אֵין הַיּוֹרְשִׁים חַיָּבִים לְשַׁלֵּם, שֶׁמָּא אֲבִיהֶם נָתַן לְיַד הֶעָרֵב כָּל הַחוֹב שֶׁהָיָה עָלָיו, מִפְּנֵי שֶׁהַגּוֹי תּוֹבֵעַ אֶת הֶעָרֵב תְּחִלָּה וּלְפִיכָךְ פָּרַע זֶה מִדַּעְתּוֹ קֹדֶם שֶׁיּוֹדִיעַ אֶת הַיְתוֹמִים. אֲבָל אִם הוֹדִיעָן שֶׁהַגּוֹי תּוֹבֵעַ אוֹתוֹ וַהֲרֵי הוּא נוֹתֵן, חַיָּבִים לְשַׁלֵּם. וְאִם כָּפְאוּ אוֹתוֹ בֵּית דִּין לִפְרֹעַ, הָוֵי כְּאִלּוּ הוֹדִיעָם (בֵּית יוֹסֵף בְּשֵׁם תְּשׁוּבַת הָרִיטְבָ"א).