חושן משפט סימן קכב

אַף עַל פִּי שֶׁלֹּוֶה שֶׁשָּׁלַח לַמַּלְוֶה חוֹבוֹ בְּצִוּוּיוֹ עַל יְדֵי שְׁלוּחוֹ, וְנֶאֱבַד, פָּטוּר, כְּמוֹ שֶׁנִּתְבָּאֵר בְּסִימָן שֶׁקֹדֶם זֶה, אִם יִרְצֶה הַלוֶֹה לֹא יְשַׁלְחֶנּוּ לוֹ עַל יְדֵי שְׁלוּחוֹ, אֲפִלוּ אִם יֵשׁ עֵדִים שֶׁעֲשָׂאוֹ שָׁלִיחַ לַהֲבִיאוֹ לוֹ, עַד שֶׁיָּבֹא בְּהַרְשָׁאָה. הַגָּה: מִיהוּ, נוֹהֲגִין הָאִדָּנָא שֶׁאִם מַעֲמִיד לוֹ עָרֵב בְּעַד הַרְשָׁאָה צָרִיךְ לָדוּן עִמּוֹ, אַף עַל פִּי שֶׁאֵינוֹ שְׁלוּחוֹ כְּלָל, אִם נִרְאֶה לְבֵית דִּין שֶׁהוּא זְכוּת לַמַּלְוֶה, דְּזָכִין לָאָדָם שֶׁלֹּא בְפָנָיו (פִּסְקֵי מהרא"י סִימָן רי"ז). וְהַטַּעַם, מִפְּנֵי שֶׁיֵּשׁ לָחוּשׁ שֶׁמָּא יָמוּת הַמַּלְוֶה קֹדֶם שֶׁיִּתֵּן לַשָּׁלִיחַ, וְאִם יֵאַנְסוּ בַּדֶּרֶךְ יִהְיֶה חַיָּב לְשַׁלֵם לַיּוֹרְשִׁים, כֵּיוָן שֶׁלֹּא נְתָנָם לוֹ עַד שֶׁמֵּת הַמַּלְוֶה, לְפִיכָךְ, עֵצָה טוֹבָה לַלוֶֹה אוֹ לַנִּפְקָד שֶׁלֹּא יִתְּנֶנּוּ לְשָׁלִיחַ אֶלָא אִם כֵּן בָּא בְּהַרְשָׁאָה שֶׁהִקְנָה לוֹ בְּקִנְיָן (עב"י) אַגַב קַרְקַע מַה שֶּׁיֵּשׁ לוֹ אֵצֶל פְּלוֹנִי. הַגָּה: מִיהוּ, אִם יָדוּעַ שֶׁמֵּת, לֹא יִתְּנֶנּוּ לַשָּׁלִיחַ (תְּשׁוּבַת הָרֹא"שׁ כְּלָל ס"ב).

הָעוֹשֶׂה שָׁלִיחַ בְּעֵדִים לְהָבִיא לוֹ מַה שֶּׁיֵּשׁ לוֹ אֵצֶל פְּלוֹנִי, וּבִטֵּל הַשְּׁלִיחוּת קֹדֶם שֶׁיִּתֵּן זֶה לַשָּׁלִיחַ, וְלֹא יָדַע הַנִּתְבָּע בַּבִּטּוּל, וְנָתַן לַשָּׁלִיחַ וְנֶאֶבְדוּ, פָּטוּר הַנִּתְבָּע. הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דְּחַיָּב, אֶלָּא אִם כֵּן כָּתַב לֵהּ: זִיל דּוּן וְאַפֵּיק לְנַפְשָׁךְ (טוּר בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ).

מִי שֶׁהִרְשָׁה לְאֶחָד, וְרָצָה לְבַטֵּל הַשְּׁלִיחוּת וּלְהַרְשׁוֹת לְאַחֵר, רַשַּׁאי. הַגָּה: וְאִם יִרְצֶה, יוּכַל לוֹמַר שֶׁגַּם הָרִאשׁוֹן יְהֵא שְׁלִיחוּתוֹ קַיָּם, וְכָל אֶחָד מִשְּׁנֵיהֶם יִהְיֶה מֻרְשֶׁה בַּדָּבָר (תְּשׁוּבַת הָרֹא"שׁ כְּלָל ס"ב סִימָן ד'), וְאֵין הַנִּתְבָּע יָכוֹל לִדְחוֹת לַמֻּרְשֶׁה לוֹמַר: שֶׁמָּא הַמַּרְשֶׁה בִּטֵּל שְׁלִיחוּתְךָ וְהִרְשָׁה אַחֵר, שֶׁהֲרֵי זֶה אוֹמֵר לוֹ: תֵּן לִי מַה שֶּׁיֵּשׁ בְּיָדְךָ וְזֹאת הַרְשָׁאָתִי תִּהְיֶה אֶצְלְךָ; וְאִם בִּטֵּל שְׁלִיחוּתוֹ, הוּא הִפְסִיד עַל עַצְמוֹ, וְהַנִּתְבָּע פָּטוּר, שֶׁהֲרֵי בְּהַרְשָׁאָתוֹ נָתַן. וְכֵן אִם עָמַד הַמֻּרְשֶׁה בַּדִּין עִם הַנִּתְבָּע, וְנִתְחַיֵּב הַמֻּרְשֶׁה, אֵין הַמַּרְשֶׁה יָכוֹל לִסְתֹּר הַדִּין בְּטַעֲנָה שֶׁכְּשֶׁעָמַד עִם זֶה בַּדִּין כְּבָר בִּטֵּל שְׁלִיחוּתוֹ. הַגָּה: (טוּר בְּשֵׁם הָרֹא"שׁ) מִיהוּ, אִם יָדַע הַמֻּרְשֶׁה בְּבִטּוּל שְׁלִיחוּתוֹ, אַף עַל פִּי שֶׁהַנִּתְבָּע לֹא יָדַע, דִּינוֹ בָּטֵל וְצָרִיךְ לַחֲזֹר וְלָדוּן (בֵּית יוֹסֵף).

הַמַּרְשֶׁה אֶת חֲבֵרוֹ לְהוֹצִיא אֶת שֶׁלוֹ מִיַּד הַמַּחֲזִיק בּוֹ, צָרִיךְ לִקַח לוֹ בְּקִנְיָן, שֶׁהִרְשָׁהוּ. וְצָרִיךְ לִכְתֹּב לוֹ: דּוּן וּזְכֵה וְאַפֵּיק לְנַפְשָׁךְ אוֹ שְׁאַר לָשׁוֹן כַּדּוֹמֶה לָזֶה (בֵּית יוֹסֵף בְּשֵׁם הָרַשְׁבָּ"א). וְאִם לֹא כָתַב כֵּן, אִם יִרְצֶה הַמַּחֲזִיק לֹא יָשִׁיב לוֹ דָבָר, שֶׁיֹאמַר לוֹ: לָאו בַּעַל דְּבָרִים דִּידִי אַתְּ. וּמִיהוּ, אֲפִלוּ לֹא כָּתַב לוֹ כֵּן, וְנָתַן הַמַּחֲזִיק מַה שֶּׁבְּיָדוֹ לְיַד הַמֻּרְשֶׁה, וְנֶאֱבַד, פָּטוּר, דְּלָא גָרַע מִשָּׁלִיחַ שֶׁעֲשָׂאוֹ בְּעֵדִים. (כ"כ הָרֹא"שׁ פֶּרֶק מְרֻבָּה, וּפָשׁוּט הוּא דְּאֵין חוֹלֵק, וְלֹא כַּבַּ"ח שֶׁכָּתַב דהרמ"ה שֶׁהֵבִיא הַטוּר בָּאַחֲרוֹנָה חוֹלֵק ע"ש).

אִם כָּתַב: דּוּן וּזְכֵי וְאַפֵּיק לְנַפְשָׁךְ מֶחֱצָה אוֹ שְׁלִישׁ אוֹ רְבִיעַ וְהַמּוֹתָר שֶׁלִי, מִתּוֹךְ שֶׁהוּא דָּן עִמּוֹ עַל חֶלְקוֹ צָרִיךְ הַנִּתְבָּע לָדוּן עִמּוֹ עַל הַכֹּל. וְיֵשׁ מִי שֶׁאוֹמֵר, דְּדַוְקָא בִּכְהַאי גַוְנָא, אֲבָל אִם כָּתַב לוֹ: דּוּן וּזְכֵי וְאַפֵּיק לְנַפְשָׁךְ מֵאָה דִינָרִים וְהַשְּׁאָר שֶׁלִי, אֵינֶנּוּ מַזְקִיקוֹ לָדוּן עִמּוֹ אֶלָא עַל הַמֵּאָה דִינָרִים.

הַמַּרְשֶׁה אֶת חֲבֵרוֹ, כָּל הַהוֹצָאוֹת שֶׁיּוֹצִיא הַמֻּרְשֶׁה עַל דִּין זֶה, הַמְשַׁלֵחַ חַיָּב בָּהֶם (וְע"ל סִימָן שע"ה ס"ד), שֶׁכָּךְ כּוֹתְבִין בַּהַרְשָׁאָה: כָּל דְּמִתְעַנִּי (פֵּרַשׁ הָרַמְבַּ"ם בְּפ"ג מִשְּׁלוּחִין כָּל שֶׁתּוֹצִיא בְּדִין זֶה, עָלַי לְשַׁלְּמוֹ) לָךְ מִן דִּינָא, עֲלַי הָדַר הַגָּה: וְאֵינוֹ אֶלָּא שָׁלִיחַ בְּעָלְמָא. וְאִם רוֹצֶה הַמֻּרְשֶׁה לְהַחֲזִיק בְּמָמוֹן, אֵינוֹ יָכוֹל, וְצָרִיךְ לְהַחֲזִיר, דְּאֵינוֹ אֶלָּא שָׁלִיחַ בְּעָלְמָא (טוּר). לְפִיכָךְ, אִם תָּבַע פִּקָּדוֹן מִן הַנִּפְקָד, וְטָעַן שֶׁנְּתָנוֹ לַמֻּרְשֶׁה וְחָזַר וְהִלְוָה לוֹ עָלָיו, צָרִיךְ לְהַחֲזִיר לְבַעַל הַפִּקָּדוֹן, דַּהֲרֵי הַמֻּרְשֶׁה אֵינוֹ אֶלָּא שָׁלִיחַ בְּעָלְמָא (הַגָּהוֹת מָרְדְּכַידְּשָׁבוּעוֹת). וְאִם רְאוּבֵן שֶׁהָיוּ לוֹ מָעוֹת בְּעִיר אַחֶרֶת וְהָלַךְ שִׁמְעוֹן לְשָׁם וְנָתַן לוֹ הַרְשָׁאָה לְקַבֵּל שָׁם הַמָּעוֹת וְלָתֵת לוֹ תְּמוּרָתָם בְּעִיר רְאוּבֵן, וְהָלַךְ שִׁמְעוֹן וְקִבְּלָם, וְאַחַר כָּךְ בָּא רְאוּבֵן לְשָׁם וְרוֹצֶה שֶׁשִּׁמְעוֹן יִתֵּן לוֹ מָעוֹתָיו, הַדִּין עִם שִׁמְעוֹן (תה"ד סִימָן שי"ג).

הַרְשָׁאָה שֶׁאֵין כָּתוּב בָּהּ: דּוּן וּזְכֵי, אֶלָא כָּךְ הָיָה כָּתוּב בָּהּ: סַב וְאַפֵּיק לְנַפְשָׁךְ, אֵין לְפָסְלָהּ, מִפְּנֵי שֶׁאֵין כָּתוּב בָּהּ: וּזְכֵי, דְּסַב וּזְכֵי חֲדָא מִלְתָא הִיא. וְכֵן אֵין לְפָסְלָהּ מִפְּנֵי שֶׁאֵין כָּתוּב בָּהּ: דּוֹן, כֵּיוָן שֶׁכָּתוּב בָּהּ: כָּל דְּמִתְעַנִּי מִן דִּינָא עֲלַי הָדַר, הֲרֵי זֶה בִּמְקוֹם דּוֹן, וּכְשֵׁרָה. אִם אֵין כָּתוּב בָּהַרְשָׁאָה: כָּל דְּמִתְעַנִּי מִן דִּינָא עֲלַי הָדַר, כְּשֵׁרָה הִיא, שֶׁאֵין כּוֹתְבִין לָשׁוֹן זֶה אֶלָא לְתַקָנַת הַמַּרְשֶׁה, שֶׁלֹּא יוּכַל לוֹמַר: הִקְנֵיתָ אוֹתוֹ לִי כֵּיוָן שֶׁכָּתַבְתָּ: דּוּן וּזְכֵי וְאַפֵּיק לְנַפְשָׁךְ. הַגָּה: שְׁטַר הַרְשָׁאָה אֵין צָרִיךְ לִכְתֹּב בּוֹ זְמַן, וּמִכָּל מָקוֹם נוֹהֲגִין לִכְתֹּב בּוֹ זְמַן, וְכֵן מַה שֶּׁכּוֹתְבִין: בִּרִעוּת נַפְשָׁא בִּדְלָא אֲנִיסְנָא וְכוּ' (מָרְדְּכַי פֶּרֶק מְרֻבָּה וְהַגָּהוֹת מָרְדְּכַי דִשְׁבוּעוֹת).

ֹ הַבַּעַל שֶׁבָּא לָדוּן עִם אֶחָד שֶׁמַּחֲזִיק בְּנִכְסֵי מְלוֹג שֶׁל אִשְׁתּוֹ, צָרִיךְ הַרְשָׁאָה. וְאִם יֵשׁ פֵּרוֹת בַּקַרְקַע, מִתּוֹךְ שֶׁיֵּשׁ לוֹ לָדוּן עַל הַפֵּרוֹת דָּן עַל הָעִקָר, וְאֵינוֹ צָרִיךְ הַרְשָׁאָה וְעַיֵּן בְּאֶבֶן הָעֵזְר סִימָן פ"ה.

אֶחָד מֵהָאַחִים שֶׁלֹּא חָלְקוּ, אוֹ מֵהַשֻּׁתָּפִים, שֶׁבָּא לִתְבֹּעַ, תּוֹבֵעַ עַל הַכֹּל, הוֹאִיל וְיֵשׁ לוֹ חֵלֶק בְּזֶה הַמָּמוֹן אֵינוֹ צָרִיךְ הַרְשָׁאָה מִשְּׁאַר שֻׁתָּפִין. וְאִם יָצָא חַיָּב, אֵין הַשֻׁתָּף הָאַחֵר יָכוֹל לוֹמַר לְשֻׁתָּפוֹ שֶׁדָּן: אִלוּ הָיִיתִי אֲנִי שָׁם הָיִיתִי תּוֹבְעוֹ טְעָנוֹת אֲחֵרוֹת וּמְחַיֵּב בַּעַל דִּינִי, שֶׁהֲרֵי אוֹמֵר לוֹ: לָמָּה לֹא בָּאתָ לִתְבֹּעַ גַם אַתָּה. לְפִיכָךְ, אִם הָיָה בְּעִיר אַחֶרֶת, יֵשׁ לוֹ לַחֲזֹר עַל הַבַּעַל דִּין וְלָדוּן עִמּוֹ וְלוֹמַר לוֹ: אֵינִי מוֹדֶה בְּכָל מַה שֶּׁטָּעַן שֻׁתָּפִי. וּלְפִיכָךְ, יֵשׁ לַנִּתְבָּע לְעַכֵּב וְלוֹמַר: אוֹ דּוּן עִמִּי בְּחֶלְקְךָ, אוֹ הָבֵא הַרְשָׁאָה, שֶׁהֲרֵי מָמוֹן שְׁנֵיכֶם בְּיָדִי, וּשְׁנֵיכֶם בַּעֲלֵי דִינִי, וּלְמָחָר יָבוֹא אָחִיךָ אוֹ שֻׁתָּפְךָ וְיִתְבַּע גַם הוּא. וְיִתְבָּאֵר זֶה עוֹד בְּסִימָן קע"ו סָעִיף כ"ה וְסָעִיף כ"ו.